當(dāng)前，離婚問題是社會的一個熱門話題，在離婚上對子女的撫養(yǎng)權(quán)問題也存在著越來越大的爭議，雙方都爭著要小孩，更有甚者一方在爭小孩的撫養(yǎng)權(quán)時，不要求對方支付撫養(yǎng)費(fèi)，但要求對方跟小孩斷絕關(guān)系。筆者認(rèn)為，現(xiàn)在離婚當(dāng)事人雙方爭小孩的撫養(yǎng)權(quán)，一方面原因是現(xiàn)在國家計(jì)劃政策，一般只允許生育一個子女，在大多數(shù)單生子女家庭，父母都希望撫養(yǎng)小孩；還有一方面原因是當(dāng)事人對離婚子女撫養(yǎng)的法律問題缺乏認(rèn)識。故此，筆者在此想談下離婚后子女撫養(yǎng)的法律問題。 

    一、父母離婚后父母與子女的關(guān)系 

    我國《婚姻法》第36條第1款規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。”這是離婚后處理子女撫養(yǎng)問題的基本原則，也就是說子女與父母的關(guān)系不因父母離婚而受影響。這是從廣泛的概念講，在實(shí)踐中，子女與父母的關(guān)系包括婚生子女、收養(yǎng)子女和繼子女與父母的關(guān)系，不同的關(guān)系中處理是有所區(qū)別的，具體如下： 

    1、父母與婚生子女的關(guān)系，不會因父母離婚而消滅，因?yàn)樗麄冮g的關(guān)系是基于子女的出生而形成的自然血親關(guān)系。這血緣是改變不了的，不能通過法律程序來加以解除的，更不能因人的意志而改變。離婚只能解除父母間的夫妻關(guān)系，不能解除父母與子女的關(guān)系。在父母離婚以后，無論子女隨父或隨母生活，仍是父母雙方的子女，而且與父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在父母離婚前后也不會變化，是一致的。 

    2、養(yǎng)父母與子女的關(guān)系，也不會因?yàn)轲B(yǎng)父母的離婚而消滅。《婚姻法》第26條第1款規(guī)定：“國家保護(hù)合法的收養(yǎng)關(guān)系。養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。”也就是說養(yǎng)子女在養(yǎng)父母離婚后，仍是養(yǎng)父母的子女，他們之間的權(quán)利和義務(wù)不會因?yàn)轲B(yǎng)父母離婚而改變，除非有變更收養(yǎng)關(guān)系的事實(shí)存在。 

    3、繼父母與繼子女的關(guān)系，在繼父母離婚后，相對前兩種比較復(fù)雜。首先，如果繼父母與繼子女間未形成撫養(yǎng)關(guān)系的，則在繼父母離婚以后關(guān)系消滅；其次，如果繼父母與繼子女已形成撫養(yǎng)關(guān)系的，有以下幾種情況：對于未成年的繼子女與繼父母的關(guān)系，可因繼父母離婚而消滅；對于繼子女由繼父母撫養(yǎng)成年的，他們的關(guān)系不因繼父母離婚而消滅；生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)的繼子女，繼母或繼父不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父或生母撫養(yǎng)。 

    二、父母離婚后子女撫養(yǎng)的歸屬 

    在父母離婚以后，子女隨何方生活，直接關(guān)系到子女的利益，在離婚案件中，最容易引發(fā)當(dāng)事人雙方的爭執(zhí)。在處理子女的撫養(yǎng)問題上應(yīng)該從子女最大利益原則的角度出發(fā)，找到最有利的解決方法。 

    （一）離婚后子女撫養(yǎng)關(guān)系的確定 

    1、父母雙方達(dá)成協(xié)議的處理 

    在離婚案件中，如果父母雙方就子女的撫養(yǎng)問題達(dá)成協(xié)議的，一般會尊重當(dāng)事人意思表示，按其協(xié)議處理，但協(xié)議由父方或母方撫養(yǎng)子女對子女的正常生活有嚴(yán)重不利的除外。如果雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，也會尊重雙方協(xié)議的。 

    2、父母未達(dá)成協(xié)議的處理 

    （1）子女不滿兩周歲的處理。兩周歲以下的子女，一般隨母方生活，但母方有下列情形之一的，可隨父方生活：①患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；②有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；③因其他原因，子女確無法隨母方生活的。 

    （2）子女在兩周歲以上不滿十周歲的處理。對兩周歲以上未滿十周歲的未成年的女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：①已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；②子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的；③無其他子女，而另一方有其他子女的；④子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。 

    （3）子女在十周歲以上的處理。對未成年子女滿十周歲的，父母雙方對撫養(yǎng)權(quán)發(fā)生爭執(zhí)時，一般考慮該子女的意見。滿十周歲的未成年子女，屬于限制民事行為能力人，具有一定的辨別是非的能力，所以在離婚案件中，處理子女隨誰生活的問題上，應(yīng)考慮到子女的個人的意愿。但這并不是說十周歲以上未成年子女可以隨意選擇隨誰生活，法院一般在父方母方同爭撫養(yǎng)權(quán)，且雙方都具有撫養(yǎng)子女的條件時，才考慮子女個人的意見。對于成年的子女隨哪方生活的問題，則會更多的考慮子女的意見。 

    （4）子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年的處理。父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。 

    （二）離婚后子女撫養(yǎng)關(guān)系的變更 

    子女撫養(yǎng)關(guān)系確定后，如果父母的撫養(yǎng)條件發(fā)生了重大變化，或者子女要求變更撫養(yǎng)歸屬的，可由雙方協(xié)議變更撫養(yǎng)關(guān)系；協(xié)議不成的，一般根據(jù)子女利益和雙方的具體情況處理。一般，一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系并有下列情況之一的，應(yīng)予以支持：①與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的；②與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為的；③十周歲以上未成年子女愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的；④有其他正當(dāng)理由需要變更的。 

    三、離婚后未直接撫養(yǎng)子女一方的撫養(yǎng)費(fèi)給付 

    我國《婚姻法》第37條第1款規(guī)定：“離婚后，一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部，負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。” 

    1、撫養(yǎng)費(fèi)的支付標(biāo)準(zhǔn)。子女的撫養(yǎng)費(fèi)包括生活費(fèi)、教育費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)，根據(jù)最高人民法院的意見，對于有固定收入的，撫育費(fèi)一般可按其月總收入的20%-30%的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫育費(fèi)的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的50%。無固定收入的，撫育費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。在實(shí)踐中，除了參照工資收入比例的標(biāo)準(zhǔn)外，還要參考孩子的實(shí)際需要以及當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平，并不上純粹地依照工資收入比例來認(rèn)定數(shù)額。 

    2、撫養(yǎng)費(fèi)的給付方式。離婚后，不直接撫養(yǎng)子女一方應(yīng)向直接撫養(yǎng)子女一方支付撫養(yǎng)費(fèi)。撫養(yǎng)費(fèi)的給付方式一般有兩種：按月給付和一次性給付。按月給付主要是考慮到父母的收入一般是按月結(jié)算的，所以按月給付撫養(yǎng)費(fèi)比較方便，而且按照生活周期給付有利于保障子女正常的生活。一次性給付是在非撫養(yǎng)方的收入不穩(wěn)定或居住地不固定，可能長期拖欠撫養(yǎng)費(fèi)的情況下使用的一種支付方法。是否采用一次性的支付方式，也是要看對方的實(shí)際支付能力及態(tài)度。一般來講，如果對方不接受一次性支付的，是不會判令其一次性支付的。當(dāng)然，離婚雙方可以根據(jù)實(shí)際情況協(xié)商決定撫養(yǎng)費(fèi)給付方式，可以選擇除上述兩種方式以外的其他方式給付撫養(yǎng)費(fèi)，如按年、季度給付，或按收入情況給付等。 

    3、撫養(yǎng)費(fèi)的給付期間。一般情況下，撫養(yǎng)費(fèi)的給付期限，至子女滿十八周歲止；超出十八周歲的，父母沒有法定撫養(yǎng)義務(wù)。例外情況下，父母可以延長或縮短給付期限。延長撫養(yǎng)費(fèi)給付期間的情況是指，子女雖然已經(jīng)成年但仍不能獨(dú)立生活的情況，如喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收入不足以維持生活的；尚在校就讀的；確無獨(dú)立生活能力和條件的。縮短撫養(yǎng)費(fèi)給付期間的情況是指，十六周歲以上不滿十八周歲的未成年子女，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降模改缚赏Ｖ菇o付撫養(yǎng)費(fèi)。 

    4、撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的變更。決定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額的客觀因素可能會隨時間的推移而發(fā)生變化，所以，原定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額不足以維持子女生活時，法律允許雙方協(xié)議變更撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額。就變更撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額不能達(dá)成協(xié)議的，子女可以提起變更撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額之訴。子女要求增加撫養(yǎng)費(fèi)有下列情形之一，父或母有給付能力的，應(yīng)予支持：①原定撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的；②因子女患病、上學(xué)，實(shí)際需要已超過原定數(shù)額的；③有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。如果離婚后直接撫養(yǎng)孩子一方收入沒有明顯增加，而對方收入增加較多的情況下，撫養(yǎng)孩子一方追加撫養(yǎng)費(fèi)的要求，在孩子的實(shí)際需要沒有增加情況下，一般是不會支持的。 

    四、離婚后未直接撫養(yǎng)子女一方的探視權(quán)保障 

    我國《婚姻法》第38條第1款規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。”可以看出，父母對子女的探望權(quán)利不會因?yàn)楦改傅碾x婚而被剝奪，這是基于親屬權(quán)而產(chǎn)生的，不能錯誤的認(rèn)為子女歸誰撫養(yǎng)就是歸誰所有。同時，也要求直接撫養(yǎng)子女的一方不得為了發(fā)泄對對方的私憤，而以不要對方的撫養(yǎng)費(fèi)或不要求對方支付撫養(yǎng)費(fèi)為由，不準(zhǔn)對方與子女聯(lián)系，拒絕對方探望子女。還有，也不得因?qū)Ψ街Ц稉狃B(yǎng)費(fèi)不到位而剝奪對方的探視權(quán)。 

    1、探視權(quán)的行使。《婚姻法》第38條第2款規(guī)定：“行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。”離婚時雙方最好能就探望子女事宜達(dá)成協(xié)議，約定何時何地以怎樣的方式行使探視權(quán)，這樣既可以避免直接撫養(yǎng)方不配合探望，又可以避免非直接撫養(yǎng)方頻繁探望對子女成長造成不利影響。探視權(quán)一定要本著對子女有利的原則行使，如果子女愿意被探望，任何人不能剝奪另一方對孩子的探視權(quán)；如果子女不愿意被探望，也不宜強(qiáng)行探望。 

 2、探視權(quán)的中止和恢復(fù)。《婚姻法》第38條第3款規(guī)定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”如果另一方行使探望權(quán)明顯影響孩子的成長健康，或十周歲以上的兒童明確不愿被探望的，則未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請求。對請求中止行使探望權(quán)的，人民法院在征詢雙方當(dāng)事人意見后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定。待中止探望的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。 

 3、祖父母、外祖父母的探視權(quán)。我國《婚姻法》沒有提出祖父母、外祖父母也有探視權(quán)，但是現(xiàn)實(shí)生活中祖父母、外祖父母要求探望小孩的現(xiàn)象還是不少的。祖父母、外祖父母的探視權(quán)，應(yīng)該從父母的探視權(quán)行使中得以行使，即在非直接撫養(yǎng)方的父或母探望子女時一起探望，也就是說，祖父母、外祖父母不能單獨(dú)以自己的名義提起探視權(quán)之訴。