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　　一、案情

　　原告劉某；被告王某。原、被告系表兄妹關系，均系小學文化程度。在不懂婚姻法的情況下，于一九九一年自由戀愛，一九九二年元月辦理結婚登記手續。被告到原告家中落戶生活，原、被告及原告父親共同建造土木結構房屋三間。一九九三年原告與其父親分開生活，但房屋未分割。原、被告共同生活期間，共同添置黑白電視機一臺、推磨機一臺、家具一組等日常生活用品，尚欠債務1100元。之后原告認為自己與被告系表兄妹，在不懂婚姻法的情況下，不顧父母兄妹的反對，與被告自由戀愛結婚，婚后懷孕失敗，無子女；被告雖與自己共同建造了房屋，添置了家具，但持家不力，造成欠下債務，生活困難，請求依法解除無效婚姻關系。被告亦同意與原告協商解除婚姻關系，分割財產及債務。

　　二、審判

　　一審法院認為，原、被告系三代以內的旁系血親，屬于法律規定禁止結婚的親屬關系，其婚姻關系自始無效。依照《中華人民共和國婚姻法》第十條、第十二條規定，作出如下判決：

　　（1）原告劉啟娥與被告王葉清的婚姻關系無效，依法解除。

　　（2）被告共同生活期間所得的財產共同分割，共同債務共同償還。

　　三、評析

　　婚姻包括結婚行為和結婚形成的夫妻關系兩方面的內容。按婚姻法規定，以“登記”作為確立夫妻關系的形式要件。故所謂結婚，就是辦理結婚登記手續。

　　本案當事人是在婚姻法頒布實施之后登記結婚的。在結婚登記未撤消時，一審法院便逕行宣告婚姻關系無效，是值得商榷的。筆者認為，民事訴訟中的民事糾紛涉及具體行政行為時，已經生效的具體行政行為不能成為民事訴訟審查和否定的對象，即法院不能逕行作出否定業已存在的具體行政行為的裁判。本案中，法官如果認為當事人屬違法取得結婚證的，應裁定中止審理，告知當事人可提起行政訴訟，同時向有關機關提出司法建議，待行政訴訟結束或行政機關糾正后再恢復審理。如果當事人不提起行政訴訟，行政機關也未予糾正，法院可直接駁回其要求宣告婚姻無效的訴訟請求，對解除夫妻關系的請求作出或支持或駁回的判決。理由如下：

　　（1）從結婚登記行為的性質看——婚姻是一種身份關系而非契約關系。

　　結婚登記，是婚姻登記機關根據雙方當事人依照婚姻法作出的確認雙方當事人身份關系的行為。1950年婚姻法第六條規定“……不合于本法規定的結婚，不予登記”。因此，婚姻法本質上仍屬于契約關系，?不經登記也可以成立?，登記是一種行政確認行為。而1980年的婚姻法規定登記“確立夫妻關系”——證明我國立法采形式主義的法律婚原則。確立夫妻關系產生，這意味著登記產生夫妻身份事實及夫妻關系?婚姻是法定身份，登記是一種行政許可行為?。登記與婚姻客觀存在著充分必要條件的關系，登記是婚姻關系成立的唯一要件。婚姻不再被認為是民事契約，從此成了與形形色色的男女同居相區別的法律現象。所以，對于1981年1月1日之前成立的婚姻，法院在婚姻案件中可以依法審理其效力?契約的效力?。但對于依1980年的婚姻法成立的婚姻，其性質是法定身份。婚姻的效力是登記行為（具體行政行為）的效力決定的。但在法學界和司法實務界，有部分人仍習慣性地認為婚姻是契約而陷入誤區。

　　（2）結婚登記未撤消時，法院不能宣告婚姻無效。

　　從理論上說，婚姻登記是可能出差錯的。就法理而言，不符合結婚條件的婚姻是無效的。但就法律實務而言，即使登記機關通過合法形式許可了一個不符合結婚條件的無效婚姻?賦予了男女公民夫妻身份?，當發生婚姻效力的爭議時，仍需有關部門依法認定。經國務院批準1994年2月1日發布的《婚姻登記管理條例》第二十五條規定：……騙取婚姻登記的，應當撤消婚姻登記，對其宣布婚姻關系無效并收回結婚證。既然是國家專門機關具體行政行為使特定的公民之間產生夫妻身份和夫妻關系——婚姻，行政行為存在合法與違法的情況，違法的行政行為當然是無效的，但其必須依照法定程序去撤消。未經撤消程序，登記行為顯然應是合法有效的。結婚的公民理所當然具有夫妻權利義務。所以，法院審理1981年1月1日以后結婚（登記）的婚姻案件、離婚、宣告婚姻無效或者撤消婚姻案件?，登記未撤消的，不能逕行宣告婚姻關系無效或者撤消婚姻。1980年的婚姻法施行后，有關司法解釋歷來確認婚姻登記行為的效力。如最高人民法院［1986］民他字第36號批復中稱：……是三代以內的表兄妹，雙方隱瞞近親關系騙取結婚登記，違反了我國婚姻法關于禁止三代以內的旁系血親結婚的規定，這種婚姻關系是不應保護的。但同意……按婚姻法第二十五條規定?離婚?處理。法院審理離婚案件只涉及平等主體之間的事實?夫妻感情?，據以決定其婚姻?夫妻關系?是否解除，不涉及結婚行為本身的效力問題。當事人申請宣告婚姻無效，就涉及對結婚?登記?行為本身效力的審查，對結婚登記效力的審查就不是對平等主體之間的契約的審查，而實質上是解決具體行政行為的合法性問題。未經撤消程序，登記行為顯然應是合法有效的。結婚的公民理所當然具有夫妻的權利義務。逕行宣告登記行為的結果無效，是不符合邏輯的。

　　在司法實務中，堅持在結婚登記未撤消時不予宣告婚姻無效，確需解除夫妻關系的，只將夫妻身份解除?不涉及登記行為的效力?——判決離婚同樣能達到解決問題的目的。這樣處理須澄清一個模糊認識：似乎法院以判決的形式認定了非法婚姻關系為合法婚姻關系。違反了婚姻法關于無效婚姻的規定。實則不然，登記機關代表國家賦予當事人夫妻的法定身份，產生合法婚姻關系——為了確保其有效行使管理職權，在行政行為未被撤消前具有效力先定力，可以推定其有效?這樣處理也有利于維護婚姻登記的法律嚴肅性?。如同已經發生法律效力的司法判決，在未依法定程序撤消之前是具有法律效力的一樣。如果在離婚案件中，或者在當事人申請而結婚登記未撤消時判決其婚姻關系無效，則可能出現或者干涉行政權或者侵犯當事人對婚姻登記行為依法享有的訴權的情況，打破法治系統運行的有序性。