成都離婚財(cái)產(chǎn)分割律師：沈輝

　　一、 一則案例引發(fā)的問題

　　筆者曾代理過一起離婚糾紛，男方（A先生）與女方（B女士）于1989年12月登記結(jié)婚，婚后育有一子。因無法忍受A先生的婚外情行為，B女士于2009年向人民法院提起離婚訴訟。夫妻共同財(cái)產(chǎn)中，除了位于陸家嘴上千萬元一套的兩套豪宅之外，A先生還曾在2008年前后到山西某地分別投資了兩家煤業(yè)公司，出資共計(jì)624萬元，分別享有兩家公司50%、67%的股權(quán)，其余股東分別為A先生的兩位朋友。在A先生與B女士的離婚訴訟進(jìn)行階段，恰逢當(dāng)?shù)卣疇款^整合中小煤礦，A先生投資的兩家公司也在被整合之列。因此，A先生與公司其他股東有意將公司整體打包轉(zhuǎn)讓給相關(guān)企業(yè)，并簽署了轉(zhuǎn)讓意向書。因公司擁有的采礦權(quán)對應(yīng)的礦藏較為豐富，兩個(gè)公司的資產(chǎn)總和經(jīng)評估價(jià)值高達(dá)人民幣2.4億元，據(jù)此，A先生在公司收購后可得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款高達(dá)人民幣1.5億元。

　　人民法院判決A先生與B女士離婚，并在離婚判決中對除該股權(quán)之外的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了處理。作為B女士的代理人，在離婚判決生效后對于上述股權(quán)究竟是提起股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的分割還是直接要求分割股權(quán)曾有過反復(fù)的斟酌。如果直接要求分割股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款，則不會涉及是否需要公司其他公司股東同意的問題，但由于整個(gè)收購在離婚糾紛期間剛剛啟動(dòng)，根據(jù)協(xié)議的約定，A先生在訴訟結(jié)束前尚不能拿到所有轉(zhuǎn)讓價(jià)款，這對B女士將來執(zhí)行判決極其不利。如果以要求分割股權(quán)作為訴訟請求，那么法院究竟是否會采納我們的意見？涉及公司其他股東的權(quán)利將如何處置？作為收購一方，是否會因我們的主張而放棄收購，導(dǎo)致該兩家公司因此并不再具有更多的價(jià)值？這些是我們在設(shè)計(jì)訴訟方案時(shí)是無法忽視的問題。

　　二、離婚訴訟中分割有限公司股權(quán)

　　1. 現(xiàn)行法律規(guī)定

　　（1）公司法律層面的規(guī)定

　　排除諸如國有企業(yè)等特殊形態(tài)公司的特定條件，對于一般情況下，轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)首先要遵循《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）。

　　現(xiàn)行《公司法》第72條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　根據(jù)上述要求，股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的過程中必須征求同意的對象是公司內(nèi)部的其他股東，如果公司章程本身對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有特別約定的，則應(yīng)當(dāng)遵循章程的約定。

　　（2）婚姻法律層面的規(guī)定

　　《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱“《婚姻法》”）第17條規(guī)定：夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（一）工資、獎(jiǎng)金；（二）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（三）知識產(chǎn)權(quán)的收益；（四）繼承或贈與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；（五）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。夫妻對共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。《人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》（以下簡稱“《婚姻法解釋二》”）第16條規(guī)定：人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。

　　（3）地方高院層面的規(guī)定

　　上海高院《關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見(三)》（2004）二、處理股權(quán)因被繼承、析產(chǎn)或者贈與而與其他股東優(yōu)先購買權(quán)產(chǎn)生糾紛的問題。繼承人、財(cái)產(chǎn)析得人或受贈人因繼承、析產(chǎn)或者贈與可以獲得有限責(zé)任公司的股份財(cái)產(chǎn)權(quán)益，但不當(dāng)然獲得股東身份權(quán)，除非其他股東同意其獲得股東身份。未取得股東身份的繼承人、財(cái)產(chǎn)析得人或受贈人將股份對外轉(zhuǎn)讓的，其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。

　　2. 實(shí)踐操作

　　根據(jù)筆者以往處理離婚糾紛股權(quán)分割的案件，如果是協(xié)議離婚，則夫妻雙方在離婚協(xié)議中先明確約定股權(quán)的變動(dòng)或分割比例，將原來一方單獨(dú)持有的股權(quán)交由另一方持有或按照一定比例由雙方分別持有。但是，基于公司法在股權(quán)變動(dòng)中對其他股東優(yōu)先購買權(quán)的保護(hù)，夫妻對股權(quán)變動(dòng)或分割比例的協(xié)議雖然業(yè)已生效，但不能對抗第三人，且分得股權(quán)的一方尚不能成為真正的股東。

　　第二步就是需要向公司其他股東征詢是否同意該股權(quán)變動(dòng)的意見，是否行使優(yōu)先購買權(quán)。通常通過召開股東會決議，在其他股東過半數(shù)同意，并明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的情況下，離婚協(xié)議中對股權(quán)變動(dòng)或分割比例的協(xié)議才對公司及其他股東發(fā)生效力，才可以據(jù)此要求公司變更股東名冊和工商登記。

　　結(jié)合前述《公司法》的規(guī)定，如果半數(shù)以上其他股東不同意股權(quán)變動(dòng)，又不購買該股份，那么超過30日的答復(fù)期，即視為他們同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，放棄優(yōu)先購買權(quán)的行使，夫妻對股權(quán)變動(dòng)或分割比例的協(xié)議對公司具有效力，可以據(jù)此要求公司變更股東名冊和工商登記。

　　3. 學(xué)者的爭議

　　（1）不應(yīng)適用優(yōu)先購買權(quán)

　　主張?jiān)陔x婚時(shí)不應(yīng)給予其他股東優(yōu)先購買權(quán)的學(xué)者認(rèn)為，現(xiàn)行規(guī)定沒有慮及因夫妻離婚所致股權(quán)分割與一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓的根本區(qū)別，損害了股東配偶對夫妻共同財(cái)產(chǎn)所享有的合法權(quán)益。

　　首先，夫妻離婚時(shí)對所持公司股權(quán)進(jìn)行分割，是基于特定身份關(guān)系發(fā)生的夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割，而非向公司以外的、不特定的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。但在夫妻因離婚分割股權(quán)的情況下并不能當(dāng)然適用。再者夫妻離婚對所持公司股權(quán)進(jìn)行的分割與股東資格繼承具有完全相同的法律屬性。因此，應(yīng)當(dāng)類推《公司法》第76條規(guī)定，既然對于繼承而發(fā)生的股權(quán)變動(dòng)，公司股東的優(yōu)先購買權(quán)居次。那么，股東離婚時(shí)對股權(quán)進(jìn)行的分割，公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)同樣居次，也不應(yīng)享有優(yōu)先購買權(quán)，股權(quán)受讓人應(yīng)當(dāng)取得股東資格。

　　其次，夫妻離婚分割股權(quán)的特殊性還在于，夫妻之間未持股的一方是另一方持股股東股權(quán)的當(dāng)然出資人。一般股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓中的受讓人原本不具有股東資格，而夫妻離婚所致股權(quán)分割中的受讓人作為股東的配偶，本就是該股權(quán)的共同共有人，其法律地位相當(dāng)于合法的隱名股東。

　　（2）應(yīng)予適用優(yōu)先購買權(quán)

　　反對前述觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為從法理上說，離婚分割股權(quán)本質(zhì)上仍然是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的多種具體形態(tài)的一種。《公司法》規(guī)定的對外轉(zhuǎn)讓的“外”是指股東以外人，股東配偶對股東而言雖是“內(nèi)人”，對公司仍是外人，故夫妻離婚分割股權(quán)與股東向不特定第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)并無本質(zhì)不同，故仍應(yīng)適用有關(guān)優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定。至于繼承，實(shí)質(zhì)上與離婚并不相同，繼承行為導(dǎo)致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓并非基于當(dāng)事人之間的協(xié)議，而是因死亡這種特定的法律事實(shí)而發(fā)生。即股權(quán)的繼承是一種依照法律規(guī)定而發(fā)生的股權(quán)流動(dòng)形式，其特點(diǎn)在于依法發(fā)生，不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移。但離婚則截然不同。

　　另外，即使用于出資的財(cái)產(chǎn)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但對于公司而言，夫妻共同財(cái)產(chǎn)一旦作為公司的出資，就成為公司的資產(chǎn)，不再是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。由此，不能因?yàn)榉蚱薰餐鲑Y即認(rèn)為具有所謂“隱名股東”的身份。再者，有限公司具有的人和、資和的雙重屬性決定了有限公司的股權(quán)具有身份權(quán)或者說共益權(quán)（表決權(quán)、參與公司經(jīng)營管理權(quán)、決定公司經(jīng)營者等權(quán)利）以及財(cái)產(chǎn)權(quán)益或者說自益權(quán)（分紅權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利）兩種。其中，關(guān)于身份方面的權(quán)利的行使往往關(guān)系到公司能否正常或更好地經(jīng)營，因此股東優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)該適用。否則，喪失了股東之間信任基礎(chǔ)，不利于公司的發(fā)展。

　　三、婚姻存續(xù)期間的股權(quán)變動(dòng)

　　引例中提到了一個(gè)細(xì)節(jié)：在那份收購意向書當(dāng)中，A先生將其在公司的所有股份轉(zhuǎn)讓給了第三方。A先生的股權(quán)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，那么，他私自轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)的行為是否有效？作為B女士的代理人，我們是否能夠從確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效的角度進(jìn)行訴訟？

　　1. 相關(guān)法律規(guī)定

　　除了在本文第二部分提及的法律規(guī)定，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》（以下簡稱“《婚姻法解釋一》”）第17條第2款的規(guī)定，夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信夫或妻一方做出的處理為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。

　　另據(jù)我國《婚姻法》及其兩個(gè)解釋的精神，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以夫妻共同財(cái)產(chǎn)獲得的公司股權(quán)，即使登記在夫或妻一方名下，仍舊屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，如果需要對其做出重要處理，應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方協(xié)商一致。亦即，一方轉(zhuǎn)讓該等股權(quán)時(shí)，需要獲得另一方的同意。

　　根據(jù)上述所列兩個(gè)部門法的規(guī)定，夫妻一方將登記在自己名下的股權(quán)未經(jīng)另一方同意就進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，最后轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為是否有效的判定，根據(jù)《公司法》和《婚姻法》，將會得出不同的結(jié)論，婚姻存續(xù)期間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓究竟是否需要得到另一半的同意，必須從股權(quán)本身的性質(zhì)及內(nèi)容、婚姻期間夫妻雙方對于財(cái)產(chǎn)的平等處理權(quán)以及作為受讓者的第三方利益加以綜合考量。

　　2.股權(quán)的性質(zhì)

　　傳統(tǒng)的各種學(xué)說對于股權(quán)的屬性有著不同的定義。幾種通說有：所有權(quán)說——該種觀點(diǎn)認(rèn)為公司對公司財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，同時(shí)公司財(cái)產(chǎn)歸全體股東按份共有；當(dāng)出資人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)換為公司股權(quán)后，股東不再直接行使所有權(quán)的權(quán)能，所有權(quán)的權(quán)能分離出去；上述分離只是改變了股東所有權(quán)的行使方式，并未改變出資人對財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)性質(zhì)。

　　債權(quán)說——股東繳付出資后，其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)即已轉(zhuǎn)移給公司，股東之所以認(rèn)繳出資、持有股份只是為了獲取股利分配，這一點(diǎn)在20世紀(jì)后期西方經(jīng)濟(jì)發(fā)展中體現(xiàn)尤為明顯，公司的支配權(quán)歸董事會享有和行使，股東只是根據(jù)章程獲取股利分配，因此股權(quán)本質(zhì)上是以請求利益分配為目的的債權(quán)或附條件的債權(quán)。

　　社員權(quán)說——人們創(chuàng)辦法人企業(yè)進(jìn)行投資時(shí)，必須移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，以形成獨(dú)立的法人所有權(quán)。同時(shí)，根據(jù)等價(jià)有償?shù)慕粨Q原則，這些出資人員成為法人組織的內(nèi)部成員以后，相應(yīng)地取得了一定的權(quán)利便稱為社員權(quán)。從權(quán)能上看，該種社員權(quán)包括共益權(quán)和自益權(quán)。還有股東地位說、綜合民事權(quán)利說、獨(dú)立民事權(quán)利說、合同預(yù)期利益說等等，紛繁復(fù)雜。

　　3.股權(quán)內(nèi)容

　　根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，有限責(zé)任公司的股東權(quán)利有以下幾類：

　　（1）查閱權(quán)：《公司法》第34條“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。”

　　（2）分紅權(quán)：《公司法》第35條前半句“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；”

　　（3）優(yōu)先認(rèn)購權(quán)：《公司法》第35條后半段“公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”

　　（4）參與重大決策和選擇管理者權(quán)：《公司法》第37、38條規(guī)定了公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)“股東會”是由全體股東組成，股東可以通過股東會“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報(bào)告；審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；修改公司章程。”

　　（5）表決權(quán)：《公司法》第43條“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”

　　從上述對于股權(quán)的性質(zhì)及內(nèi)容的闡述，不難發(fā)現(xiàn)，有限責(zé)任公司股權(quán)不能被簡單地劃分為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，有別于其他夫妻共同財(cái)產(chǎn)，股權(quán)的效用不僅僅體現(xiàn)在公司收益的分配上，在公司整個(gè)經(jīng)營過程中，股東參與經(jīng)營管理和表決的權(quán)利，都是基于有限公司人合性的特征而產(chǎn)生。如果簡單地將股權(quán)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，那么，不僅在股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面，不占有股權(quán)的一方的意志將極大影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的模式，推而廣之，對于一方在行使諸如表決權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等各方面股東權(quán)利時(shí)都將受到阻礙，乃至違反有限責(zé)任公司制度的初衷。

　　4. 價(jià)值的取舍

　　（1）《公司法》的價(jià)值

　　“自由”就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原則。尤其是新《公司法》頒布后，如果其他股東既不同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，又不能或不愿收購股權(quán)，那么股東依舊可以將自己的股權(quán)對第三方轉(zhuǎn)讓，用腳投票。這樣的制度設(shè)計(jì)目的之一就是為了達(dá)到經(jīng)濟(jì)效果，讓股東能夠通過投資公司獲得收益，也能夠通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)獲得利益。這樣的安排才會使資本有流動(dòng)性的保障，使整個(gè)社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)充滿了活力。同時(shí)，自由的股權(quán)轉(zhuǎn)讓機(jī)制能夠保證公司的繼續(xù)存續(xù)。股東可以不用選擇清算關(guān)閉公司的方式結(jié)束自己對于公司的投資。從而保證了公司的存續(xù)以及由其衍生的諸多經(jīng)濟(jì)、社會問題的解決。

　　（2）《婚姻法》的原則

　　對于《婚姻法》作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的股權(quán)應(yīng)如何處理的原則，法律并未明確規(guī)定。但是從 2003 年 12 月 26 日 《最高人民法院負(fù)責(zé)人就<婚姻法>司法解釋（二）答記者問》關(guān)于分割公司財(cái)產(chǎn)堅(jiān)持四個(gè)原則中可以加以借鑒——“隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展、完善，人民法院審理夫妻財(cái)產(chǎn)分割糾紛案件，越來越多地涉及到在有限責(zé)任公司的出資額、在合伙企業(yè)和獨(dú)資企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)等問題。要想妥善解決這些復(fù)雜的問題，單獨(dú)依靠婚姻法是很困難的。具體來說，除了正確適用婚姻法外，還必須與公司法、合伙企業(yè)法、獨(dú)資企業(yè)法等法律法規(guī)的規(guī)定和精神保持一致。按照這一要求，這次司法解釋在規(guī)定如何分配股份有限公司、有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)和獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)時(shí)，注意堅(jiān)持以下原則：一是堅(jiān)持婚姻法規(guī)定男女平等、保護(hù)子女和婦女等各項(xiàng)原則；二是自愿協(xié)商原則；三是維護(hù)其他股東、合伙人合法權(quán)益的原則；四是有利于生產(chǎn)和生活原則。我們認(rèn)為，只有堅(jiān)持了這些原則，才能既保護(hù)了婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，又保護(hù)了其他人的合法權(quán)益，使兩者找到較好的平衡點(diǎn)。”公司法》從保護(hù)交易安全，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的大局去規(guī)范公司股東的行為；而《婚姻法》的角度是側(cè)重于男女平等，財(cái)產(chǎn)均分的立法理念；“大家”和“小家”的利益都是合法權(quán)益，當(dāng)兩種權(quán)益相互沖突時(shí)，則需要從社會背景全盤考慮。

　　5. 解決的方法

　　目前有一種觀點(diǎn)認(rèn)為可以通過“善意取得制度”解決受讓方與配偶方利益的沖突。即參照《物權(quán)法》第106條“無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；（二）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其它物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。”參照“善意取得制度”的一個(gè)邏輯問題就是善意取得的前提是處分權(quán)利者為“無處分權(quán)人”，而我們所討論的是登記在夫妻一方名下的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓的效力，作為股東，其股權(quán)已在工商登記備案，根本不存在“無權(quán)處分”的前提，無法適用“善意取得”。

　　從本質(zhì)上分析，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的分析實(shí)質(zhì)是對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力的分析。而合同的有效性的標(biāo)準(zhǔn)就是《中華人民共和國合同法》（以下簡稱“《合同法》”）第三章“合同的效力”的規(guī)定。對于轉(zhuǎn)讓合同是否無效，主要就是《合同法》第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第14條“合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的‘強(qiáng)制性規(guī)定’，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。”

　　由此，對于夫妻一方將登記在自己名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方時(shí)，除符合《公司法》的規(guī)定外，因考慮到屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)根據(jù)《合同法》第五十二條第二項(xiàng)，結(jié)合第三方受讓股權(quán)的股價(jià)，與轉(zhuǎn)讓方的親疏關(guān)系，受讓時(shí)是否明知出讓方夫妻雙方的感情等因素，在判斷轉(zhuǎn)讓行為是否存在惡意損害轉(zhuǎn)讓方配偶的利益的情況后，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力進(jìn)行認(rèn)定。

　　四、訴訟方案的確定及技巧

　　在確定訴訟策略的時(shí)候，作為代理律師，我們應(yīng)該從最能保障當(dāng)事人權(quán)益的角度出發(fā)。結(jié)合本案，可以選擇的方案有三種：其一，要求分割股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款；其二，要求分割股權(quán)；其三，要求確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同無效。方案一雖然不涉及其他股東優(yōu)先購買權(quán)的麻煩，但轉(zhuǎn)讓價(jià)款的取得不是一朝一夕，如果今后B女士還要為催討轉(zhuǎn)讓價(jià)款而煩心，甚至與A先生多次照面，總有藕斷絲連，剪不斷理還亂的困擾。方案三能否從根本上動(dòng)搖公司并購的事實(shí)仍存風(fēng)險(xiǎn)，且在當(dāng)時(shí)的行業(yè)背景下，也很難影響整合收購公司的進(jìn)程。更何況，公司無法順利轉(zhuǎn)讓對B女士也沒有任何益處，在無法被收購的情況下，B女士即使被法院判決取得公司一般股權(quán)，也得不到任何實(shí)際利益。事實(shí)上，B女士希望在不影響公司被收購的前提下盡快獲得應(yīng)得的補(bǔ)償，結(jié)束糟糕的婚姻生活。

　　選擇方案二當(dāng)然也存在一些風(fēng)險(xiǎn)，訴訟過程中一方面可能碰到其他股東的為難；另一方面，因?yàn)槲覀兲崆爸先生已經(jīng)簽訂了轉(zhuǎn)讓公司的意向書，如果再以分割股權(quán)作為訴訟請求，當(dāng)法院進(jìn)行事實(shí)審查時(shí)，對方是否會以B女士明知股權(quán)轉(zhuǎn)讓意向書卻沒有異議的事實(shí)作為把柄，主張這是對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的默認(rèn)。經(jīng)過反復(fù)討論和分析認(rèn)為，雖然我們已明知公司股權(quán)在轉(zhuǎn)讓過程中，但除非A先生能夠明確舉證，證明B女士已確知，否則B女士依然可以分割股權(quán)作為訴請。

　　選擇方案二的優(yōu)勢還在于，提起分割股權(quán)的訴訟請求后，一旦發(fā)生優(yōu)先購買權(quán)，則可以轉(zhuǎn)化為方案一，但如果直接用方案一，再轉(zhuǎn)方案二時(shí)法院未必會同意變更訴訟請求。因此，經(jīng)過反復(fù)討論，這種風(fēng)險(xiǎn)相對較小，既不影響公司整體被收購的盈利，也不影響離婚后B女士個(gè)人的利益。因此，B女士在我們的分析和建議下，同意選擇方案二作為訴訟請求。我們在提起訴訟前，委托山西當(dāng)?shù)芈蓭熢诠ど痰怯洸块T進(jìn)行了查詢，雖然簽署了意向書，但是股東登記未發(fā)生任何變更，因此，我們在提起訴訟的同時(shí)申請了財(cái)產(chǎn)保全，迅速將A先生的股權(quán)在工商登記部門進(jìn)行了凍結(jié)，這樣可以起到阻止其在尚未收到轉(zhuǎn)讓價(jià)款時(shí)就進(jìn)行股權(quán)變動(dòng)，從而牽制整個(gè)交易的進(jìn)展，也為今后的調(diào)解增加了一些籌碼。

　　值得注意的是，因?yàn)榉蚱揠p方均已長期居住在上海，故管轄法院為上海的浦東新區(qū)人民法院，但公司的注冊地和實(shí)際經(jīng)營地卻在山西。雖然我們在立案時(shí)一并提起了財(cái)產(chǎn)保全申請，同時(shí)支付了必要的保全費(fèi)和保證金。但法院在受理批準(zhǔn)訴訟保全申請后，到去當(dāng)?shù)貎鼋Y(jié)股權(quán)，尚需時(shí)日，難免在這段時(shí)間差中發(fā)生A先生辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的登記手續(xù)或?qū)嶋H轉(zhuǎn)移的行為。如此，B女士則將處于不利的被動(dòng)地位。考慮到收購方為大型國有企業(yè)，在整個(gè)收購過程中必定受到有關(guān)部門的監(jiān)督，款項(xiàng)的支付也會相對謹(jǐn)慎。因此我們在法院受理后就立即向A先生所持有股權(quán)的兩家公司以及收購方發(fā)出律師函，告知相關(guān)股東及收購方A先生目前所涉及的訴訟，并提醒不能隨意變更股權(quán)，否則可能面臨撤銷變更登記的風(fēng)險(xiǎn)，并告知該信件被送達(dá)后，相關(guān)股東和受讓人也將可能難以成為“善意第三人”。如此，在尚不能立即得到法院救濟(jì)的情況下，律師采取主動(dòng)發(fā)函的方式，對當(dāng)事人的利益進(jìn)行充分和及時(shí)的保護(hù)，同時(shí)也對收購方進(jìn)行了善意的提醒和風(fēng)險(xiǎn)的告知。

　　五、案件結(jié)果及啟示

　　此案在審理過程中并不順利，案件進(jìn)展一波三折，A先生先是一再主張其名下的股份系代為整個(gè)家族持有，且出示了有關(guān)協(xié)議書、匯款憑證等有關(guān)證據(jù)，其兄弟也要求作為第三人加入訴訟。然后是A先生揚(yáng)言放棄公司收購行為，取消意向書，亦不再投入任何資金加以礦產(chǎn)開采，讓該兩家公司名存實(shí)亡，公司不但不能獲利而且可能因此負(fù)債，而B女士也就不能得到任何補(bǔ)償。我們在選擇代理方案時(shí)預(yù)料的各種不利情形均一一出現(xiàn)。

　　此時(shí)，我們認(rèn)為，對峙下去勢必對B女士造成非常不利的后果，唯有主動(dòng)出擊，爭取調(diào)解。為此，我們做通B女士的工作，放棄小部分利益，主動(dòng)向法院提出了幾套調(diào)解方案，并主動(dòng)與收購方取得聯(lián)系，征詢他們的意見，得到了他們的積極響應(yīng)和協(xié)助。承辦法官在審理過程中感受到了我方的誠意，也積極組織多次調(diào)解，一步一步縮小差距。因?yàn)樵V訟當(dāng)中及時(shí)凍結(jié)了股權(quán)，對A先生合作的其他股東、收購方均造成了一定壓力，加上我們的從中解釋和溝通，他們幫助我們從中協(xié)調(diào)，催促A先生盡快解決家務(wù)事，以免影響正常交易，在各方壓力下，最終A先生同意支付B女士價(jià)值雖不及一半，但也不菲的一筆補(bǔ)償費(fèi)用，案件最終以調(diào)解的方式圓滿解決，目前所有的補(bǔ)償款也已打入B女士的賬戶。

　　可見，離婚案件中涉及分割有限公司股權(quán)是個(gè)比較復(fù)雜的問題，我們不能像分割其他有形財(cái)產(chǎn)一樣簡單處理，而是需要全面考慮各類訴訟方案及可能因此產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，并照顧到相關(guān)的權(quán)利主體的利益和法律關(guān)系的處理，以保障當(dāng)事人合法權(quán)益的最大化。雖然法律并沒有賦予律師強(qiáng)制執(zhí)行力，但律師在代理的過程中可以設(shè)計(jì)各種方案，通過各種有效途徑進(jìn)行溝通，以減少當(dāng)事人的損失，保障其合法權(quán)益。在筆者代理的這起案件中，進(jìn)行了全盤風(fēng)險(xiǎn)比較之后再確定訴訟方案，然后通過向有關(guān)股東和相關(guān)公司主動(dòng)發(fā)函告知及耐心解釋，必要時(shí)采取申請財(cái)產(chǎn)保全措施，最后取得當(dāng)事人滿意的結(jié)果，這些都將成為筆者寶貴的辦案經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)然，更重要的是，在我們的司法實(shí)踐中，如何通過這些個(gè)案，完善股權(quán)在婚姻法中分割的制度和原則，建立獨(dú)立的股權(quán)分割體系，是值得我們繼續(xù)深入探討的一個(gè)課題。