（一）有限公司股權(quán)分割概述

　　1. 相關(guān)概念界定

　　股權(quán)，又叫股東權(quán)或股東的權(quán)利，是指股東基于其出資在法律上對(duì)公司所享有的權(quán)利。根據(jù)我國公司法，認(rèn)股人履行出資義務(wù)之后方成為公司股東，已對(duì)公司履行出資義務(wù)的人，對(duì)公司已無義務(wù)可言。因此，夫妻財(cái)產(chǎn)分割中，僅將股權(quán)作為一種現(xiàn)實(shí)存在的利益進(jìn)行討論。

　　股權(quán)體現(xiàn)的是股東與公司之間的法律關(guān)系及股東的法律地位，在有限公司和股份公司中，股東權(quán)利均被稱為股權(quán)。但是公司法條文及實(shí)踐中，提到股權(quán)轉(zhuǎn)讓，習(xí)慣上是指有限公司的股東的權(quán)利的轉(zhuǎn)讓；而股份公司股東的權(quán)利轉(zhuǎn)讓一般被稱為股份的轉(zhuǎn)讓或股票（股票是股份的表現(xiàn)形式）的轉(zhuǎn)讓。

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有廣義和狹義兩種解釋，狹義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指因?qū)嵤┵I賣等法律行為而發(fā)生的股權(quán)變動(dòng)，又可稱為一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或協(xié)議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；廣義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓指股權(quán)在不同主體之間的轉(zhuǎn)移，除了因買賣等法律行為外，還包括因繼承、夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割等非法律行為的原因而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

　　另外，由于本書只討論夫妻一方名義下的股權(quán)分割問題，因此，為了表述方便，下文將持有股權(quán)的一方稱為股東配偶，將不持有股權(quán)的一方稱為非股東配偶。

　　2. 有限責(zé)任公司股權(quán)分割的特殊性

　　股權(quán)不同于傳統(tǒng)的金錢、動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等單純的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，有諸多的特殊性，這導(dǎo)致離婚當(dāng)事人對(duì)股權(quán)的認(rèn)識(shí)不一，大多數(shù)情形下雙方很難就股權(quán)分割達(dá)成協(xié)議。有限責(zé)任公司股權(quán)分割的特殊性在于：有限公司兼具人合性、資合性，具有一定封閉性，因此，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓具有涉他性；而且股權(quán)價(jià)值的動(dòng)態(tài)變化增加了折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆指罘绞皆趯?shí)踐中的困難。

　　3. 我國現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定及實(shí)踐中的難點(diǎn)

　　夫妻離婚時(shí)要對(duì)股權(quán)做出處理，一般都會(huì)涉及公司本身及其他股東的權(quán)益，而我國現(xiàn)行規(guī)定不完整，且操作性不強(qiáng)，《婚姻法》未就股權(quán)分割進(jìn)行專門規(guī)定，而《公司法》是規(guī)定公司組織以及公司行為的法律規(guī)范，當(dāng)然不可能涉及股權(quán)在夫妻財(cái)產(chǎn)分割時(shí)的處理，因此最高人民法院出臺(tái)了司法解釋，但是該司法解釋的規(guī)定仍存在諸多不完善之處，不能滿足實(shí)踐需要。因此，實(shí)踐中如何處理股權(quán)分割案件，存在很多爭(zhēng)議，做法也不盡一致。

　　《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》第16條規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價(jià)格購買該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價(jià)格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會(huì)決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。”

　　另外，《公司法》第72條、第73條、第74條對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題作了規(guī)定。

　　上述規(guī)定，仍存在諸多問題：僅就夫妻協(xié)商一致的情況進(jìn)行了規(guī)定，對(duì)不能協(xié)商一致的情況未作規(guī)定，然而筆者包括同行們?cè)陔x婚案件代理過程中，遇到最多的情形都是夫妻就股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能達(dá)成一致意見，即使能協(xié)商一致，在實(shí)踐中仍然存在操作上的難點(diǎn)。

　　（二）難點(diǎn)一：其他股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的證明

　　1. 現(xiàn)行規(guī)定及實(shí)踐

　　根據(jù)《婚姻法司法解釋（二）》第16條規(guī)定，夫妻雙方協(xié)商一致轉(zhuǎn)讓部分或全部出資份額時(shí)，需要經(jīng)過半數(shù)股東的同意且明確放棄優(yōu)先購買權(quán)，該轉(zhuǎn)讓行為才能完成，用于證明過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會(huì)決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。1999年《公司法》第38條規(guī)定：“股東會(huì)行使下列職權(quán)：......（十）對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議;......”。2005年修訂《公司法》，刪掉了這一項(xiàng)職權(quán)，簡(jiǎn)化了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序，除公司章程另有規(guī)定外，不必因股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜召開股東會(huì)，因?yàn)楣蓶|會(huì)分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議，定期會(huì)議依章程規(guī)定召開，臨時(shí)會(huì)議需要有召集權(quán)的人（十分之一以上表決權(quán)的股東或者三分之一以上的董事）才能召集，而離婚夫妻可能并無權(quán)召集股東會(huì)。即使股東配偶有權(quán)召集股東會(huì)，夫妻矛盾已經(jīng)導(dǎo)致利益十分對(duì)立，該方配偶也怠于主動(dòng)征求其他股東意見。一般來說，夫妻離婚也不應(yīng)該影響公司的正常運(yùn)行秩序，因此，除公司章程另有規(guī)定外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般就通過書面征求意見的方式取得其他股東同意轉(zhuǎn)讓的書面材料。

　　2. 實(shí)踐中的難點(diǎn)及解決方式

　　但是，離婚訴訟中“當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料”如何獲得？這屬于訴訟程序中的舉證問題，該條司法解釋沒有明確規(guī)定，而民事訴訟法也沒有直接的規(guī)定。因此，實(shí)踐中常常出現(xiàn)因無法取得其他股東意見而導(dǎo)致股權(quán)分割遲遲無法處理的現(xiàn)象。解決這一問題需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：

　　（1）由誰負(fù)責(zé)征求其他股東意見，應(yīng)該予以明確

　　用于證明過半數(shù)股東同意的書面聲明材料屬于民事訴訟中的證據(jù)，同民事訴訟中一般的舉證規(guī)則一樣，應(yīng)有舉證責(zé)任的分配。

　　從司法解釋“當(dāng)事人通過其他合法途徑取得”的表述來看，應(yīng)由當(dāng)事人自己去取得書面聲明材料，基于我國弱化法院職權(quán)提高當(dāng)事人訴訟地位的發(fā)展趨勢(shì)以及相關(guān)的法律規(guī)定，法院不宜主動(dòng)調(diào)查取證。根據(jù)《公司法》第72條“......股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意......”的規(guī)定，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)首先由股東配偶向其他股東發(fā)出書面通知，以取得書面聲明材料，提交法院，也就是由股東配偶一方對(duì)其他股東意見承擔(dān)主要的舉證責(zé)任。

　　那么由股東配偶承擔(dān)提供書面聲明材料的舉證責(zé)任是否具有可行性呢？應(yīng)該說，一般情況下是合理的。雙方既然達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合意，即說明轉(zhuǎn)讓股權(quán)符合雙方利益。如果因?yàn)闆]有其他股東的書面聲明材料而無法轉(zhuǎn)讓，那么雙方的利益都將受損。既然股東配偶同意轉(zhuǎn)讓，意味著轉(zhuǎn)讓對(duì)其而言也是有利的，其具有提供證據(jù)的主動(dòng)性和積極性。

　　那么，在股東配偶怠于承擔(dān)相應(yīng)舉證責(zé)任的情況下，該如何體現(xiàn)其他股東的意見呢？筆者認(rèn)為，需要解決以下三個(gè)問題：

　　一是，此種情況下，非股東配偶可否請(qǐng)求法院調(diào)查取證？

　　筆者認(rèn)為，應(yīng)該可以申請(qǐng)法院向其他股東發(fā)出征求意見的通知。其法律依據(jù)為：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）第17條，該條規(guī)定：“符合下列條件之一的，當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù):......（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。”而且，法院原則上應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許非股東配偶提出的申請(qǐng)，因?yàn)椤睹袷略V訟法》（2007年修訂）第64條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。”所以，筆者認(rèn)為在離婚案件或離婚后財(cái)產(chǎn)分割案件中，法官可以依此通知其他股東到庭說明，采取法官單獨(dú)制作詢問筆錄的方式，可視為取得其他股東意見的一種方式。

　　二是，在由法院向其他股東發(fā)出書面通知的情況下，又出現(xiàn)一個(gè)問題：法院依據(jù)股東名冊(cè)還是依據(jù)公司登記機(jī)關(guān)的登記發(fā)出通知？

　　股東名冊(cè)是股東向公司主張權(quán)利的依據(jù)，即具有對(duì)內(nèi)效力，公司分配股利、發(fā)出通知等是按照股東名冊(cè)通知各股東，而實(shí)踐中也存在很多變更了股東名冊(cè)但未變更公司登記機(jī)關(guān)的登記的情況，因此公司登記機(jī)關(guān)的登記可能與股東名冊(cè)不一致。但是，根據(jù)公司法規(guī)定，公司登記機(jī)關(guān)的登記具有對(duì)外公示作用，因此，法院依據(jù)該登記進(jìn)行通知，符合法律規(guī)定，盡管實(shí)踐中可能存在遺漏股東的情況。

　　三是如果因其他股東沒有聯(lián)系方式或下落不明等客觀原因，法院通知不到公司股東的，該怎么辦？股權(quán)分割還能繼續(xù)下去嗎？

　　筆者認(rèn)為，如果法院因客觀原因通知不到公司其他股東，可以參照民事訴訟法中的公告送達(dá)方式，將夫妻協(xié)商股權(quán)轉(zhuǎn)讓并征求其他股東意見的意思表示公開，并要求受送達(dá)對(duì)象在指定期限內(nèi)提交書面意見。民事訴訟法上的送達(dá)主要是指訴訟文書的送達(dá)，例如，對(duì)起訴書、上訴書、判決書、裁定書等的送達(dá)。征求其他股東意見的通知雖不是典型意義上的訴訟文書，但是其也是法院制作并送出的一種書面文件，在沒有其他途徑時(shí)，依一般法理，是可以參照適用送達(dá)的規(guī)定的。《民事訴訟法》第84條規(guī)定：“受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。公告送達(dá)，應(yīng)當(dāng)在案卷中記明原因和經(jīng)過。”《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟法意見》）第88條規(guī)定：“公告送達(dá)，可以在法院的公告欄、受送達(dá)人原住所地張貼公告，也可以在報(bào)紙上刊登公告；對(duì)公告送達(dá)方式有特殊要求的，應(yīng)按要求的方式進(jìn)行公告。公告期滿。即視為送達(dá)。”那么，法院可以根據(jù)具體情況，選取適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行公告通知，經(jīng)過六十日，即視為該股東已接到通知。

　　（2）其他股東的答復(fù)期限的確定

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，應(yīng)當(dāng)給予其他股東充分的考慮時(shí)間，同時(shí)也應(yīng)兼顧離婚夫妻的利益及案件的審判效率，因此，應(yīng)該確定其他股東的答復(fù)期限。《公司法》第72條規(guī)定：“......股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。......”第73條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。”可見，《公司法》規(guī)定了兩種期限：一是接到書面通知之日起滿三十日；二是人民法院通知之日起滿二十日。兩種期限的起算點(diǎn)、期限長度及適用情形均不同。筆者認(rèn)為，離婚訴訟中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是在夫妻協(xié)商一致的基礎(chǔ)上進(jìn)行，即屬于協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)，而不屬于法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)，并且一般情況下，是由股東配偶通知其他股東，即使在法院應(yīng)非股東配偶的申請(qǐng)而向其他股東發(fā)出通知征求其意見的特殊情況下，法院也并不是強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓而只是充當(dāng)調(diào)查取證的角色。因此，對(duì)離婚訴訟中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，其他股東的答復(fù)期限仍應(yīng)遵守《公司法》第72條之規(guī)定，即自其他股東接到書面通知之日起三十日。

　　另外，對(duì)于前述公告通知其他股東的情況，六十日公告期滿，即視為該股東已接到通知，自該六十日滿后再經(jīng)過三十日，如果其他股東沒有答復(fù)，則可推定其同意轉(zhuǎn)讓。

　　（3）其他股東意思表示的認(rèn)定

　　其他股東對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜的意思表示可能有不同的表現(xiàn)形式，實(shí)踐中應(yīng)根據(jù)具體情況客觀認(rèn)定：

　　一是，明確答復(fù)同意或不同意，并給出書面材料的，這是最理想的狀態(tài)，即按其書面意思認(rèn)定。

　　二是，明確答復(fù)同意或不同意，但只是口頭答復(fù)的，股東配偶提交證據(jù)的應(yīng)該提交錄音或者其他股東簽字的筆錄；法院主動(dòng)收集該證據(jù)的，應(yīng)該做筆錄并讓該股東簽字，然后按筆錄記載意思認(rèn)定。

　　三是，部分股東被遺漏。如果不包括被遺漏的股東，其他股東的同意意見已經(jīng)構(gòu)成過半數(shù)同意，那么案件審判可以繼續(xù)進(jìn)行，不用再征求其是否同意的意見；如果尚未構(gòu)成過半數(shù)同意，但是該股東知道實(shí)際情況后沒有明確表示反對(duì)的，視為該股東同意轉(zhuǎn)讓，但是如果該股東不知道實(shí)情，則因按照征求意見的程序向其發(fā)出通知。

　　四是，一直未給予任何形式的答復(fù)，自法院或股東配偶通知之日起經(jīng)過三十日后，視為同意轉(zhuǎn)讓。證明“其他股東沒有給出答復(fù)”這種消極事項(xiàng)十分困難，也不符合證明責(zé)任的基本法理，因此，股東配偶只要證明曾經(jīng)通知過其他股東即可，而其他股東若表明曾反對(duì)，那么其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任。

　　（三）難點(diǎn)二：公司法與婚姻法關(guān)于“過半數(shù)股東”規(guī)定的沖突

　　離婚案件分割股權(quán)，是對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理，應(yīng)該遵循婚姻法的規(guī)定；同時(shí)，由于處理的是股權(quán)問題，基于有限公司的人合性和封閉性以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的涉他性，不可避免地會(huì)牽扯到公司及其他股東的利益，因此，應(yīng)遵循公司法的相關(guān)規(guī)定。婚姻法尊重夫妻雙方對(duì)財(cái)產(chǎn)處理的自由意思表示，但是由于公司在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中扮演的重要角色，公司法以公司及股東利益最大化為目標(biāo)而對(duì)公司及股東提供法律保護(hù)，為維持有限公司的人合性，不可避免地會(huì)對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出限制性及程序性規(guī)定。在對(duì)股權(quán)進(jìn)行處理時(shí)，應(yīng)該盡量協(xié)調(diào)婚姻法與公司法。《婚姻法司法解釋（二）》體現(xiàn)了這種協(xié)調(diào)的精神，但是由于該解釋是在2005年公司法出臺(tái)前頒行的，其協(xié)調(diào)的是婚姻法與原公司法，而該解釋第16條關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定與現(xiàn)行公司法存在沖突：該解釋規(guī)定的是“過半數(shù)股東同意”（即全體股東過半數(shù)），但是2005年修訂的《公司法》第72條第2款規(guī)定的是“其他股東過半數(shù)同意”，實(shí)踐中，夫妻股權(quán)分割時(shí)，是遵循新公司法的規(guī)定還是遵循婚姻法司法解釋的規(guī)定？筆者認(rèn)為，應(yīng)該遵循新公司法的規(guī)定。原因在于：

　　1. 《婚姻法》與《公司法》的關(guān)系無法解決沖突。

　　司法解釋是最高人民法院頒行的，理論上只是對(duì)法律具體適用問題的進(jìn)一步具體規(guī)定，但實(shí)踐中司法解釋也起到了立法的作用，而且在夫妻股權(quán)分割的問題上法院也將其作為權(quán)威的法律淵源予以適用，因?yàn)榛橐龇ǖ囊?guī)定過于簡(jiǎn)略，對(duì)于夫妻股權(quán)分割未做規(guī)定。因此，從某種程度上，婚姻法司法解釋被看做婚姻法的延續(xù)，與婚姻法具有同等重要的地位，其與新公司法的沖突，幾乎可以被看做婚姻法與新公司法的沖突。

　　首先，兩者都是人大常委會(huì)通過的，不存在上位法與下位法的關(guān)系。其次，兩者互為特別法與一般法：處理夫妻股權(quán)分割時(shí)，從夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系角度看，婚姻法是一般法，但由于處理的是股權(quán)，公司法是特別法；從股權(quán)轉(zhuǎn)讓角度看，公司法是一般法，但是處理的是夫妻股權(quán)，婚姻法又是特別法。最后，兩者是新法與舊法的關(guān)系。因此，從股權(quán)轉(zhuǎn)讓的角度看，兩者之間是新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定的關(guān)系。（筆者認(rèn)為不應(yīng)該刪去“新的”和“舊的”，因?yàn)椋司涫菍?duì)前面所述三種關(guān)系的總結(jié)。）對(duì)此，《中華人民共和國立法法》第85條第1款規(guī)定：“法律之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國人大常委會(huì)裁決。”因此，對(duì)婚姻法與公司法的沖突需要全國人大常委會(huì)裁決，但是目前沒有相關(guān)裁決，因此，暫時(shí)不能從這個(gè)角度處理此沖突。

　　2. 其實(shí)可以從另一角度解決問題：該解釋的初衷是協(xié)調(diào)公司法與婚姻法，對(duì)夫妻股權(quán)分割作出具體規(guī)定，該解釋完全遵循了舊公司法的規(guī)定，因此，當(dāng)公司法修訂后，應(yīng)該延續(xù)司法解釋的這一精神，協(xié)調(diào)新公司法與婚姻法，按照新公司法的規(guī)定對(duì)該解釋予以調(diào)整。盡管現(xiàn)在立法及司法機(jī)關(guān)都沒有權(quán)威的說明，但是實(shí)踐中確實(shí)應(yīng)該遵循新公司法的規(guī)定。

　　另外，新公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的其他規(guī)定，也應(yīng)該遵守。婚姻法中夫妻財(cái)產(chǎn)約定等畢竟只有對(duì)內(nèi)效力，要發(fā)生真正的股權(quán)變動(dòng)效力，還應(yīng)按照公司法中規(guī)定的程序，請(qǐng)求公司進(jìn)行變更股東名冊(cè)，并在公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記。

　　（四）難點(diǎn)三：待分割股權(quán)價(jià)值的確定

　　雖然婚姻法司法解釋有專門條款規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)分割，卻遺漏了最具有普遍性的代表情況，那就是“夫妻協(xié)商不一致”。在筆者處理的涉及股權(quán)分割的離婚案件中，大部分的情況是夫妻就股權(quán)分割事項(xiàng)不能達(dá)成一致意向，這種不一致表現(xiàn)為：（1）是直接分割股權(quán)還是折價(jià)分割，不能達(dá)成一致；（2）即使一致同意折價(jià)分割，雙方關(guān)于股權(quán)價(jià)值的主張也差距甚大，無法一致。本部分就是討論在雙方一致同意不直接分割股權(quán)而采取折價(jià)分割的方式的情況下，股權(quán)價(jià)值的確定問題。

　　首先來分析一個(gè)案例：

　　男方和女方夫妻二人在結(jié)婚后，于1999年共同出資與另外兩個(gè)股東藍(lán)某、姜某投資組建了A有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為1000萬元，夫妻二人以丈夫名義出資450萬元占注冊(cè)資本的45%。2003年12月夫妻因感情破裂準(zhǔn)備離婚。夫妻雙方對(duì)離婚及其他財(cái)產(chǎn)的分割都沒意見，唯獨(dú)在A有限責(zé)任公司的股權(quán)分割上產(chǎn)生了異議。在庭審中，被告男方不同意向原告轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，其他兩位股東也不同意將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告，考慮到原告實(shí)際參與經(jīng)營是不可行的，原告也放棄了成為該公司股東的意愿。于是雙方在被告應(yīng)當(dāng)給原告的股權(quán)折價(jià)數(shù)目上爭(zhēng)執(zhí)不休。

　　雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為待分割股權(quán)價(jià)值的確定。女方認(rèn)為，公司的45%的股權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)平分一半價(jià)值，要么分給她22.5%的公司股權(quán)，要么給她相當(dāng)于22.5%股權(quán)價(jià)值，公司現(xiàn)在運(yùn)營良好，這22.5%的公司股權(quán)至少值七八百萬，因?yàn)樵陔x婚前一年，男方曾在家中得意地談到公司經(jīng)營很好，其他股東想買他手中的股權(quán)，出資1500萬元，被告都認(rèn)為過低，不同意出讓股權(quán)，可見，現(xiàn)在公司的股權(quán)很值錢，原來投入的450萬元，現(xiàn)在價(jià)值已相當(dāng)于1000多萬元，她要求一半的價(jià)值700萬元是很公平的。而被告男方認(rèn)為，為了讓公司盈利，公司的全部資金都投入進(jìn)去了，現(xiàn)在公司剛有起色，資金正是緊張，女方要七八百萬純粹是天價(jià)，從表面看公司經(jīng)營是很好，但實(shí)際上存在不少應(yīng)收債款和借款，將來公司能否穩(wěn)定發(fā)展也很難說，其實(shí)處于虧損的狀態(tài)，因此，只同意給200萬元的折價(jià)。

　　因?yàn)樵桓骐p方差異過大，法庭建議對(duì)公司全部資產(chǎn)及負(fù)債進(jìn)行評(píng)估，然后根據(jù)評(píng)估報(bào)告依法分割該部分財(cái)產(chǎn)。原告考慮到評(píng)估期限過長，而且評(píng)估的結(jié)果也很難保證，因?yàn)樗约簩?duì)公司沒有經(jīng)營，不清楚公司的財(cái)務(wù)賬目，很難保證評(píng)估結(jié)果的準(zhǔn)確性和真實(shí)性，不排除評(píng)估后是虧損的可能性，評(píng)估費(fèi)用也較高，最后只好接受法官的調(diào)解，由被告折價(jià)給原告300萬元，3年之內(nèi)付清。

　　協(xié)議或判決折價(jià)補(bǔ)償時(shí)，都涉及對(duì)股權(quán)價(jià)值的確定問題。而實(shí)踐中，正如上述案例所反映的，雙方往往很難就股權(quán)價(jià)值達(dá)成一致。

　　針對(duì)這一難點(diǎn)，目前實(shí)踐中確定股權(quán)價(jià)值主要采取以下方法，但每種方法都存在重重程序難點(diǎn)：

　　1. 采取專業(yè)機(jī)構(gòu)評(píng)估方式的難點(diǎn)

　　實(shí)踐中，當(dāng)雙方對(duì)待分割股權(quán)價(jià)值協(xié)商不一致時(shí)，常常采用專業(yè)機(jī)構(gòu)另行評(píng)估的方法，并且地方性的規(guī)范性文件中已有相關(guān)規(guī)定。例如，《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于適用婚姻法司法解釋（二）若干問題的解答（二）》第7條規(guī)定：“夫妻一方以個(gè)人名義以共同財(cái)產(chǎn)投資于有限公司，此部分共同財(cái)產(chǎn)已轉(zhuǎn)為了公司財(cái)產(chǎn)，由公司所有，離婚時(shí)不能直接分割。當(dāng)夫妻協(xié)商同意由非公司股東的一方取得相應(yīng)出資額成為股東的情況下，人民法院可依照司法解釋（二）第十六條的規(guī)定進(jìn)行處理。若該方不愿意承受出資額外負(fù)擔(dān)成為股東，則可評(píng)估公司現(xiàn)有凈資產(chǎn)。公司凈資產(chǎn)為正值的，按夫妻一方出資比例計(jì)算出相應(yīng)的凈資產(chǎn)價(jià)值，再按共同財(cái)產(chǎn)分割原則由取得出資額外負(fù)擔(dān)的一方給付另一方應(yīng)得的錢款或財(cái)產(chǎn)。評(píng)估費(fèi)用由主張?jiān)u估一方預(yù)付，或雙方各半預(yù)付。當(dāng)事人均不愿意進(jìn)行評(píng)估的，則人民法院可對(duì)此部分共同財(cái)產(chǎn)在離婚案件中不予處理。”可見，由法院委托具備司法評(píng)估資質(zhì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所或資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所，通過對(duì)企業(yè)的凈資產(chǎn)進(jìn)行科學(xué)評(píng)估，然后根據(jù)股東配偶所擁有的股權(quán)百分比計(jì)算出相對(duì)應(yīng)的股權(quán)價(jià)值，這是比較公平的方法，但是筆者在代理案件過程中發(fā)現(xiàn)，評(píng)估也存在很多缺陷：

　　（1）離婚訴訟從立案到開始對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，一般要經(jīng)歷半年到一年多，股東配偶一方很可能采取做假賬、擴(kuò)大費(fèi)用成本、現(xiàn)金流轉(zhuǎn)走、轉(zhuǎn)移固定資產(chǎn)、偽造公司債務(wù)等手段降低公司凈資產(chǎn)價(jià)值，導(dǎo)致花費(fèi)很高的評(píng)估費(fèi)后得到的卻是“毒樹之果”，正如前述案例所反映的：“很難保證評(píng)估結(jié)果的準(zhǔn)確性和真實(shí)性，不排除評(píng)估后是虧損的可能性，評(píng)估費(fèi)用也較高”。

　　（2）公司有可能根本就沒有賬簿或賬簿殘缺不全，沒有可供評(píng)估的準(zhǔn)確資料。盡管《公司法》規(guī)定公司應(yīng)該依法建立財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，每一年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。但是，實(shí)踐中，仍然有大量公司沒有建立規(guī)范的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，面對(duì)這樣的公司，顯然不能采用評(píng)估方法。

　　（3）公司拒絕評(píng)估，不提交會(huì)計(jì)資料。盡管《公司法》第171條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及其他會(huì)計(jì)資料······”但是，其規(guī)定的是公司向自己聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所提供會(huì)計(jì)材料，而在離婚案件的評(píng)估中，公司幾乎是不愿意配合的，而且評(píng)估機(jī)構(gòu)也不是該公司自己聘請(qǐng)的，公司法中沒有規(guī)定公司在此類評(píng)估中提交會(huì)計(jì)資料的義務(wù)，也沒有規(guī)定如果拒不提供，公司所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

　　（4）評(píng)估結(jié)果不具有權(quán)威性、可信性。首先，公司方面的原因，評(píng)估所根據(jù)的是公司提供的資料，如果公司提供的資料不實(shí)或不全，評(píng)估結(jié)論也就失去了可信性。筆者曾幾度拿到法院委托的會(huì)計(jì)師事務(wù)所最后的評(píng)估報(bào)告，細(xì)讀時(shí)發(fā)現(xiàn)：一般的企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告中會(huì)載明：“本評(píng)估報(bào)告是在委托方及資產(chǎn)占有方所提供的資料基礎(chǔ)上得出的，資料的真實(shí)性、合法性、完整性由委托方及資產(chǎn)占有方負(fù)責(zé)。”那么，如果公司不配合，不提供真實(shí)完整的會(huì)計(jì)資料，評(píng)估也無法得出公司資產(chǎn)的真實(shí)價(jià)值。其次，評(píng)估范圍的圈定問題。公司資產(chǎn)形式多樣、分布廣泛，如何圈定評(píng)估范圍成為影響評(píng)估結(jié)果的一個(gè)重要因素。目前都是評(píng)估機(jī)構(gòu)與被評(píng)估的公司單方交接，甚至被評(píng)估公司的法人代表就是股東配偶本人。如果沒有法院與雙方當(dāng)事人的參與和監(jiān)督，公司可能不會(huì)如實(shí)將全部資產(chǎn)交給評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估。再次，一般評(píng)估結(jié)論使用的有效期為半年——自評(píng)估基準(zhǔn)日起計(jì)算，且只提供委估資產(chǎn)在評(píng)估基準(zhǔn)日的公允市場(chǎng)價(jià)值；對(duì)于其后因政策、經(jīng)濟(jì)等各種原因發(fā)生的資產(chǎn)價(jià)值變化，評(píng)估結(jié)論不能反映。

　　（5）對(duì)評(píng)估結(jié)果的異議及其救濟(jì)。由于評(píng)估具有專業(yè)性，對(duì)其進(jìn)行質(zhì)疑本身困難重重，非股東配偶一方在法庭上面對(duì)專業(yè)的評(píng)估報(bào)告，難以有專業(yè)水準(zhǔn)作出分析和質(zhì)疑。對(duì)于評(píng)估結(jié)果有異議的，可以從哪些反面質(zhì)證、是否可以申請(qǐng)重新評(píng)估、在什么條件下法院應(yīng)準(zhǔn)許重新評(píng)估等問題，目前的規(guī)定尚不明確。

　　2. 由法院依證據(jù)來確定股權(quán)價(jià)值

　　在當(dāng)事人無法協(xié)商一致又不同意評(píng)估的情況下，或者在公司財(cái)務(wù)管理混亂、會(huì)計(jì)賬冊(cè)不全以及企業(yè)經(jīng)營者拒不提供財(cái)務(wù)信息等原因?qū)е聼o法評(píng)估的情況下，法院可能會(huì)采取以下方式確定股權(quán)價(jià)值：

　　（1）根據(jù)公司注冊(cè)資本及夫妻的出資額在注冊(cè)資本中所占的比例確定股權(quán)價(jià)值。但公司的注冊(cè)資本并不能如實(shí)反映公司資產(chǎn)現(xiàn)值，公司成立后一直在經(jīng)營，其資產(chǎn)也在不斷變化，可能虧損也可能盈利，所以，此種方式并不合理。不過，這是法院退而求其次的辦法。

　　（2）依據(jù)雙方就股權(quán)價(jià)值所舉證據(jù)，比如非股東配偶一方提供部分財(cái)務(wù)賬簿、公司工商檔案資料等，然后由法官結(jié)合出資情況綜合確定股權(quán)價(jià)值。

　　（3）在筆者接待咨詢的案件中，有法院根據(jù)稅務(wù)、工商機(jī)關(guān)存檔的財(cái)務(wù)資料以及實(shí)地考察、清點(diǎn)物資等方式來綜合核定股權(quán)價(jià)值。此種方式，由于法官不是專業(yè)的評(píng)估人員，對(duì)于公司的各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)可能不能準(zhǔn)確估價(jià)，有可能漏掉公司的無形資產(chǎn)等的價(jià)值。

　　可見，實(shí)踐中夫妻雙方往往就股權(quán)價(jià)值不能達(dá)成一致，而且目前的各種方式都存在一定缺陷。囿于現(xiàn)實(shí)，絕對(duì)的公平是無法實(shí)現(xiàn)的，立法和司法能做的只能是提供盡可能多的、相對(duì)公平的方式供當(dāng)事人選擇。

　　3. 夫妻雙方就股權(quán)價(jià)值不能達(dá)成一致時(shí)，股權(quán)價(jià)值的確定方式

　　筆者認(rèn)為，在夫妻雙方就股權(quán)價(jià)值不能達(dá)成一致的情況下，可以按照如下方式確定股權(quán)價(jià)值：

　　（1）夫妻雙方各自報(bào)價(jià)并提供相應(yīng)的證據(jù)，并充分運(yùn)用現(xiàn)有的證據(jù)規(guī)則，確定公司凈資產(chǎn)數(shù)額。一方面，非股東配偶舉證在客觀上存在困難，因?yàn)槠湮磪⑴c公司經(jīng)營，一般無法了解公司的經(jīng)營狀況，而且基于有限公司的封閉性，公司法僅賦予了股東查閱公司決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿的權(quán)利，而非股東無此權(quán)利。另一方面，股東配偶作為公司股東有權(quán)查閱公司的重要財(cái)務(wù)信息，并且實(shí)踐中有限公司的股東常常參與公司經(jīng)營，甚至是公司的實(shí)際控制人，他對(duì)于公司的情況最為了解，因此，法官應(yīng)分配給股東配偶一方更多的舉證義務(wù)，應(yīng)主要由股東配偶提供公司凈資產(chǎn)額的證據(jù)。如果股東配偶拒不提供相關(guān)證據(jù)，或者根據(jù)非股東配偶提供的間接證據(jù)能認(rèn)定股東配偶未如實(shí)提供證據(jù)的，可以推定非股東配偶的主張成立，即以非股東配偶的報(bào)價(jià)確定公司凈資產(chǎn)數(shù)額。因?yàn)椤蹲C據(jù)規(guī)定》第75條規(guī)定：“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。”

　　（2）股東配偶提供了相關(guān)證據(jù)，非股東配偶沒有證據(jù)能夠證明該證據(jù)不實(shí)但仍懷疑該證據(jù)的，可以由法院在獲得雙方同意的前提下進(jìn)行調(diào)解。此時(shí)，經(jīng)過一輪舉證后，雙方都清楚了對(duì)方的證據(jù)，法院進(jìn)行調(diào)解有較好的基礎(chǔ)，成功幾率較大。

　　（3）如果調(diào)解不成，可以依當(dāng)事人的申請(qǐng)進(jìn)行評(píng)估。

　　就目前來說，資產(chǎn)評(píng)估是一種比較公平公正的方式，因?yàn)槠淇梢詫?duì)公司資產(chǎn)的現(xiàn)值進(jìn)行評(píng)定，對(duì)夫妻雙方都是比較公平的，尤其是對(duì)資產(chǎn)價(jià)格波動(dòng)較大的公司。而前述的方式中即使各方舉出一些證據(jù)（例如公司的會(huì)計(jì)資料）證明公司資產(chǎn)的價(jià)值，如果雙方不能達(dá)成一致，其說服力是比較低的。因?yàn)槲覈鴥?nèi)資有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表沒有強(qiáng)制審計(jì)的要求，其財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表上所反映的公司資產(chǎn)的真實(shí)性和完整性是存在疑問的，即使財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表是真實(shí)完整的，由于會(huì)計(jì)一般采用的是歷史成本法，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表所反映的是公司資產(chǎn)在公司運(yùn)營中某個(gè)時(shí)點(diǎn)的價(jià)值，無法反映股權(quán)分割時(shí)公司資產(chǎn)的公允的市場(chǎng)價(jià)值。

　　4. 在股權(quán)評(píng)估程序中應(yīng)該思考的問題

　　資產(chǎn)評(píng)估雖然是一種比較客觀公正的方法，但是鑒于前文述及了評(píng)估方法在實(shí)踐中存在的缺陷，現(xiàn)對(duì)股權(quán)價(jià)值評(píng)估提出如下建議：

　　（1）評(píng)估機(jī)構(gòu)的確定。

　　實(shí)踐中，一般是由當(dāng)事人在法院給定的評(píng)估名冊(cè)中選定有司法鑒定資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)，如果不能協(xié)商一致，則由該法院委托高級(jí)法院隨機(jī)確定資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)。

　　（2）評(píng)估基準(zhǔn)日的確定。

　　資產(chǎn)評(píng)估需要精確到具體某一日，因?yàn)橘Y產(chǎn)價(jià)值是不斷變動(dòng)的。離婚訴訟中，公司資產(chǎn)的價(jià)值究竟應(yīng)以何時(shí)的價(jià)值為準(zhǔn)，目前沒有統(tǒng)一規(guī)定。筆者認(rèn)為，實(shí)踐中情形多種多樣，應(yīng)根據(jù)具體情況確定。一般，應(yīng)以法院委托評(píng)估之日為基準(zhǔn)日，因?yàn)閺牧傅皆u(píng)估之間的時(shí)間差可能是半年甚至一年之久，在評(píng)估前，股權(quán)仍為夫妻共有。

　　（3）評(píng)估方法的確定。

　　實(shí)踐中，法院委托資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估時(shí)，不會(huì)注明采用哪一種評(píng)估方法，有的當(dāng)事人可能因此認(rèn)為評(píng)估的操作空間過大，自己的利益可能受到損害，自己應(yīng)享有評(píng)估方法的選擇權(quán)，以保障自己的利益。那么，評(píng)估方法的選擇權(quán)應(yīng)賦予當(dāng)事人還是評(píng)估機(jī)構(gòu)呢？筆者認(rèn)為，應(yīng)將評(píng)估方法的選擇權(quán)賦予評(píng)估機(jī)構(gòu)，主要理由是，不同行業(yè)的公司資產(chǎn)構(gòu)成不同，需要由評(píng)估機(jī)構(gòu)根據(jù)自己的專業(yè)知識(shí)確定采用最適合某一公司的評(píng)估方法，即評(píng)估的專業(yè)性決定了評(píng)估方法的選擇權(quán)只能賦予評(píng)估機(jī)構(gòu)。例如，對(duì)于無形資產(chǎn)或價(jià)格波動(dòng)較大的資產(chǎn)所占比例大而且將來會(huì)帶來較大收益的公司，可能會(huì)更加注重收益現(xiàn)值法的應(yīng)用。而且，評(píng)估公司作為中介機(jī)構(gòu)，其立場(chǎng)是中立的，評(píng)估公司及參加評(píng)估工作的人員與資產(chǎn)評(píng)估的委托方及資產(chǎn)占有方無任何利害關(guān)系，評(píng)估工作是在有關(guān)法律監(jiān)督下完成的，評(píng)估人員在評(píng)估過程恪守職業(yè)道德的規(guī)范。當(dāng)然，獨(dú)立、客觀和公證畢竟只是一種要求，實(shí)踐中確實(shí)存在評(píng)估機(jī)構(gòu)獨(dú)立性受到影響的情況，自然也就難保其評(píng)估結(jié)果的客觀公正。但是正如前述，解決這一問題，將評(píng)估方法的選擇權(quán)賦予當(dāng)事人的做法是不可行也不必要的，合理且可行的做法是加強(qiáng)對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)及評(píng)估人員（如注冊(cè)評(píng)估師）的管理，例如提高準(zhǔn)入條件，加強(qiáng)職業(yè)道德的培訓(xùn)，以及其他管理措施。

　　（4）評(píng)估范圍的圈定。

　　評(píng)估機(jī)構(gòu)僅對(duì)委估方提供的資產(chǎn)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，其評(píng)估范圍的圈定對(duì)當(dāng)事人利益影響甚大，而且其評(píng)估范圍是由委托方?jīng)Q定的。離婚股權(quán)分割案件中，資產(chǎn)評(píng)估的委托方一般是法院，為確保圈定公司所有的資產(chǎn)，需要從以下方面入手：

　　①公司作為資產(chǎn)占有方，應(yīng)負(fù)提供資產(chǎn)清單的義務(wù)，資產(chǎn)清單應(yīng)當(dāng)包括全部的公司資產(chǎn)，無論是有形資產(chǎn)還是無形資產(chǎn)。另外，公司應(yīng)同時(shí)提交完整的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料，其目的在于為評(píng)估提供資料，便于審查公司提交的資產(chǎn)清單是否完整。對(duì)于拒不提供資產(chǎn)清單及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料的公司，可以由法院責(zé)令其提供，并可處以罰款。夫妻股權(quán)分割案件中，公司雖為案外人，但在對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估時(shí)，其應(yīng)負(fù)有協(xié)助義務(wù)，如果拒不履行該義務(wù)，人民法院可以依《民事訴訟法》（2007年修訂）第103條的規(guī)定，責(zé)令其履行義務(wù)，并可處以罰款。

　　②公司提交的資產(chǎn)清單應(yīng)當(dāng)由股東配偶及非股東配偶認(rèn)可，如果其中一方不認(rèn)可，不認(rèn)可一方可以向法院申請(qǐng)審計(jì)，法院應(yīng)予準(zhǔn)許，進(jìn)過審計(jì)確定評(píng)估范圍后再進(jìn)行評(píng)估。（審計(jì)的介入目前無確切的法律依據(jù)，正如沒有明確公司提供資產(chǎn)清單的義務(wù)，但是，應(yīng)是公證進(jìn)行評(píng)估的應(yīng)有之意，因?yàn)橐屧u(píng)估結(jié)果更公正更有說服力，首先應(yīng)保證評(píng)估程序要公正，那么先得將評(píng)估范圍以公正的程序進(jìn)行確定。）審計(jì)時(shí)，可以通過對(duì)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料等進(jìn)行審查，還可以實(shí)地考察，以確定公司提交的資產(chǎn)清單的真實(shí)和完整。如果發(fā)現(xiàn)公司提供虛假的資產(chǎn)清單，該行為屬于偽造證據(jù)，妨礙法院審理案件，可以依《民事訴訟法》（2007年修訂）第102條，由人民法院根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留。此外，法院仍可責(zé)令其履行如實(shí)提供資產(chǎn)清單及財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料的義務(wù)。

　　③為確保評(píng)估范圍的完整性，應(yīng)由法官組織雙方當(dāng)事人或其代理人、公司負(fù)責(zé)人及評(píng)估機(jī)構(gòu)共同到場(chǎng)進(jìn)行交接，并制作筆錄，由到場(chǎng)人員簽字確認(rèn)。因?yàn)閷?shí)踐中，若只有評(píng)估機(jī)構(gòu)和被評(píng)估公司之間交接，沒有外在監(jiān)督，評(píng)估機(jī)構(gòu)變成被動(dòng)接收方，“你給我多少米，我就做多少飯”，使得非股東配偶失去監(jiān)督的權(quán)利，直接導(dǎo)致評(píng)估報(bào)告出來后，公司資產(chǎn)無故消失、債務(wù)無故增加的情況，而此時(shí)，資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)會(huì)以“只評(píng)估委估方委托的財(cái)產(chǎn)”為抗辯事由，要救濟(jì)非股東配偶的權(quán)利已經(jīng)很難，因此，應(yīng)做好事前預(yù)防，讓雙方當(dāng)事人及法院參與交接過程。筆者在一些法院判決中看到這一程序缺陷，應(yīng)當(dāng)引起律師及法官的注意。

　　（5）對(duì)評(píng)估結(jié)果的異議及救濟(jì)。盡管在評(píng)估程序中，盡量從各方面進(jìn)行制度設(shè)計(jì)以保證評(píng)估結(jié)果的客觀公正，但是實(shí)踐中仍難免出現(xiàn)評(píng)估缺陷。由于評(píng)估具有專業(yè)性，對(duì)其進(jìn)行質(zhì)疑本身困難重重，法庭應(yīng)允許非股東配偶一方進(jìn)行質(zhì)證，并可以聘請(qǐng)專業(yè)人員進(jìn)行輔助，比如請(qǐng)專業(yè)評(píng)估人員到庭對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)的評(píng)估人員進(jìn)行詢問，要求評(píng)估人員進(jìn)行回答或解釋、說明，或者提交書面質(zhì)疑報(bào)告，要求評(píng)估機(jī)構(gòu)給予書面答復(fù)等。這種異議程序的法律依據(jù)是《證據(jù)規(guī)定》第59條、第60條和第61條。其主要規(guī)定為：“鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以書面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢。”“經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問。”“當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)由一至二名具有專門知識(shí)的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。人民法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)的，有關(guān)費(fèi)用由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人負(fù)擔(dān).......具有專門知識(shí)的人員可以對(duì)鑒定人進(jìn)行詢問。”其中，評(píng)估人員即屬于該規(guī)定中的鑒定人，應(yīng)當(dāng)接受當(dāng)事人及其聘請(qǐng)的專業(yè)人員的質(zhì)詢。

　　根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第27條，當(dāng)事人一般可以從以下幾方面提出異議：①評(píng)估機(jī)構(gòu)或者評(píng)估人員不具備相關(guān)的評(píng)估資格；②評(píng)估程序嚴(yán)重違法；③評(píng)估結(jié)論明顯依據(jù)不足；④有證據(jù)證明其不能作為證據(jù)適用的其他情形。如果當(dāng)事人能證明評(píng)估存在以上情形之一，可以申請(qǐng)重新鑒定，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。但對(duì)有缺陷的評(píng)估結(jié)論，如果可以通過補(bǔ)充評(píng)估、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等犯法解決，則不予重新評(píng)估。

　　另外，如果離婚及股權(quán)分割的裁判文書生效后，才發(fā)現(xiàn)評(píng)估中該公司提供的資料不完整、不真實(shí)致使股權(quán)價(jià)值低估的，可以通過民事再審程序解決。《民事訴訟法》（2007年修訂）第178條賦予了當(dāng)事人對(duì)裁判已生效的案件申請(qǐng)?jiān)賹彽臋?quán)利，其規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌Ｖ古袥Q、裁定的執(zhí)行。”《民事訴訟法》（2007年修訂）第179條具體規(guī)定了法院應(yīng)當(dāng)再審的情形，包括了公司提供資料不完整導(dǎo)致評(píng)估結(jié)果失真而證明力的情況，其規(guī)定：“當(dāng)事人的申請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的；（三）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的......”

　　（6）評(píng)估結(jié)果的效力

　　一般為當(dāng)事人決策目的所做的評(píng)估的結(jié)果，是作為參考、作為談判的基礎(chǔ)。但是，訴訟程序中進(jìn)行的評(píng)估，評(píng)估機(jī)構(gòu)是經(jīng)過司法機(jī)構(gòu)審核具有司法鑒定資格的，評(píng)估程序已經(jīng)盡量設(shè)計(jì)得公正，而且當(dāng)事人對(duì)評(píng)估有異議的可以申請(qǐng)重新評(píng)估或者補(bǔ)充評(píng)估，加上評(píng)估具有專業(yè)性，因此，評(píng)估結(jié)果一旦經(jīng)法院認(rèn)可作為有證明力的證據(jù)，即應(yīng)作為判決的依據(jù)。

　　（五）難點(diǎn)四：對(duì)分割方式不能達(dá)成一致，法院能否判決強(qiáng)行分割股權(quán)？

　　1. 不能達(dá)成一致的兩種表現(xiàn)

　　《婚姻法司法解釋（二）》第16條僅規(guī)定了夫妻雙方協(xié)商一致轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)的處理，未規(guī)定協(xié)商不一致時(shí)如何處理。所謂的協(xié)商一致，應(yīng)是對(duì)股權(quán)的分割方式以及股權(quán)價(jià)值都達(dá)成了一致。而“不能協(xié)商一致”應(yīng)包括兩種情況：（1）對(duì)分割方式不能達(dá)成一致，即對(duì)是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式（包括轉(zhuǎn)讓的比例）還是通過折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞剑荒軈f(xié)商一致；（2）對(duì)于分割方式達(dá)成一致，但是協(xié)商一致以折價(jià)補(bǔ)償方式分割時(shí)，對(duì)股權(quán)價(jià)值不能達(dá)成一致。對(duì)于第二種情況，前文已述及；本部分主要討論第一種情況：夫妻雙方對(duì)分割方式不能達(dá)成一致時(shí)，法院應(yīng)如何處理？能否判決強(qiáng)行分割股權(quán)？

　　2. 夫妻雙方對(duì)分割方式不能達(dá)成一致時(shí)，法院不能強(qiáng)行分割股權(quán)

　　筆者認(rèn)為，夫妻雙方對(duì)分割方式不能達(dá)成一致時(shí)，法院不能強(qiáng)行分割股權(quán)，而只能以折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞剑词蛊渌蓶|都同意非股東配偶加入公司，也不能強(qiáng)行分割。即，只要股東配偶或者非股東配偶不同意分割，法院都不能強(qiáng)行分割股權(quán)。理由如下：

　　（1）股權(quán)的性質(zhì)決定了股權(quán)不宜強(qiáng)行分割

　　夫妻共有股權(quán)的標(biāo)的是股權(quán)所代表的財(cái)產(chǎn)性利益，而不是股東資格本身，股權(quán)中還包含了較強(qiáng)的人身性權(quán)利，不宜強(qiáng)行分割。雖然，一般籠統(tǒng)地認(rèn)為，股權(quán)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)、離婚時(shí)應(yīng)該分割，但離婚案件股權(quán)分割問題卻總是理論不清、實(shí)踐做法各異，關(guān)鍵就在于對(duì)一個(gè)前提性問題認(rèn)識(shí)不清，即股權(quán)共有的是什么，目前有以下三種觀點(diǎn)：

　　觀點(diǎn)一：共有的是股權(quán)本身。夫妻對(duì)股權(quán)的共有，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間是無需體現(xiàn)的，只有在夫妻婚姻關(guān)系破滅，需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割時(shí)，非股東配偶作為“潛在股東”才可主張此種共有。

　　觀點(diǎn)二：共有的是股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。股權(quán)作為一種綜合性的權(quán)利，既包括人身方面的權(quán)利，如公司事務(wù)管理、表決權(quán)；也包括財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)利，利潤分配、清算時(shí)的財(cái)產(chǎn)取得等。股權(quán)從內(nèi)容上可分為共益權(quán)與自益權(quán)。作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的只能是其中的財(cái)產(chǎn)權(quán)、自益權(quán)部分，而不可能是非財(cái)產(chǎn)權(quán)、共益權(quán)部分。因此，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方成為有限責(zé)任公司股東的，股東只能是該名義股東一個(gè)人，而相應(yīng)的股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分則屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)；在離婚進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割時(shí)，作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分，當(dāng)然是分割的對(duì)象，但對(duì)于共益權(quán)部分或者說股權(quán)能否整體分割，還要取決于其他股東的意志，不能想當(dāng)然地認(rèn)為夫妻雙方有權(quán)平均分配股權(quán)。按照公司法的相關(guān)規(guī)定，非股東一方配偶能否成為股東是不確定的，但對(duì)股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)部分則享有均等的權(quán)利。

　　觀點(diǎn)三：共有的是股權(quán)所代表的財(cái)產(chǎn)利益。夫妻共有的股權(quán)要么僅指股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，要么指股權(quán)所代表的財(cái)產(chǎn)利益。但是事實(shí)上股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利也是一個(gè)概括的概念，具體到某一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，其行使也必須以有股東身份為前提，所以如果我們一方面認(rèn)為股權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利是共同財(cái)產(chǎn)，一方面又因事實(shí)上缺乏股東身份而不能行使該權(quán)利，那會(huì)非常可笑。所以，夫妻共有的應(yīng)該是股權(quán)所代表的財(cái)產(chǎn)利益，而這種財(cái)產(chǎn)利益可能轉(zhuǎn)化為具體的股權(quán)，也可能體現(xiàn)為其他財(cái)產(chǎn)利益比如金錢。

　　筆者同意第三種觀點(diǎn)，并且補(bǔ)充如下幾點(diǎn)理由：

　　首先，“潛在股東”的理論幾乎沒有意義。在公司法上，夫妻一方被記載為公司股東，公司便只認(rèn)該股東，而作為非股東配偶，對(duì)于公司沒有任何權(quán)利，對(duì)于該股權(quán)也沒有處分權(quán)，非股東配偶不能向公司請(qǐng)求參與表決，也不能請(qǐng)求公司向其分配股利，更不能轉(zhuǎn)讓該股權(quán)。在婚姻法上，如果股權(quán)本身被認(rèn)定為夫妻共有，那么夫妻雙方享有平等的處理權(quán)，而股權(quán)作為一項(xiàng)重大的財(cái)產(chǎn)，已經(jīng)超出家事代理的范圍，那么股東配偶行使股權(quán)都必須經(jīng)過非股東配偶的同意，這顯然是不現(xiàn)實(shí)的，因?yàn)榉枪蓶|配偶可能根本不懂公司經(jīng)營，非股東配偶也不可能有權(quán)利撤銷配偶的意思表示。那么“潛在股東”在婚姻存續(xù)期間沒有任何意義，僅在離婚分割股權(quán)時(shí)發(fā)揮作用，其實(shí)該有限的作用完全可以被股權(quán)轉(zhuǎn)讓理論所代替，而且該理論將問題復(fù)雜化。

　　其次，我國立法間接表明了態(tài)度：①《婚姻法司法解釋（二）》第16條中“另一方不是該公司股東”及“將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶”的表述，已經(jīng)表明了最高人民法院的觀點(diǎn)：只有持股一方為公司股東，另一方不是公司股東；采用轉(zhuǎn)讓理論已經(jīng)能夠解決問題，離婚時(shí)分割股權(quán)其實(shí)是轉(zhuǎn)讓，即股權(quán)在夫妻雙方之間的轉(zhuǎn)移，只是夫妻雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)價(jià)不是實(shí)際支付，而是在其他財(cái)產(chǎn)分割中折抵。而股權(quán)是股東法律地位及股東與公司間法律關(guān)系的集中體現(xiàn)，因此雙方間共有的不是股權(quán)本身。②根據(jù)《婚姻法》（2001年修訂）第17條關(guān)于夫妻共有財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的生產(chǎn)經(jīng)營收益、知識(shí)產(chǎn)權(quán)收益歸夫妻共同所有。因此，婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的經(jīng)營公司的收益即股權(quán)的收益歸夫妻共同所有，并不代表股權(quán)本身歸夫妻共同所有。

　　（2）有利于生產(chǎn)經(jīng)營的原則的要求

　　該原則是夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割的主要原則之一，其要求盡量不影響公司的存續(xù)和運(yùn)營，而有限公司具有較強(qiáng)人合性，因此不宜強(qiáng)行分割股權(quán)。有限公司具有人合性和封閉性，其存續(xù)和運(yùn)營有賴于股東之間良好的合作以及某些股東的經(jīng)營能力，股權(quán)轉(zhuǎn)讓不可避免會(huì)涉及公司及其他股東的利益，也正是基于此種特點(diǎn)，公司法對(duì)有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓做了限制性規(guī)定。而離婚一般是感情已經(jīng)破裂，且協(xié)商不一致就說明夫妻雙方?jīng)]有共同的商業(yè)認(rèn)識(shí)和判斷。有分歧的夫妻雙方一起成為一個(gè)公司股東，而且往往雙方所持股比例相當(dāng)，很可能導(dǎo)致公司僵局的情況，影響公司的經(jīng)營和存續(xù)。如果僅因?yàn)榉蚱揠x婚就導(dǎo)致一個(gè)公司的解散，顯然是不符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的價(jià)值觀。前述案例中也顯示出：有限公司的其他股東往往不愿意讓非股東配偶加入公司。即使股東配偶及其他股東均同意非股東配偶加入公司，如果非股東配偶不同意加入公司，則即便非股東配偶分得了股權(quán)，其治理公司也是消極的，而且極可能與股東配偶及其他股東在決策時(shí)發(fā)生矛盾，導(dǎo)致公司無法正常地做出決策，對(duì)公司運(yùn)營及存續(xù)不利。

　　（六）難點(diǎn)五：離婚案件中股權(quán)分割另案審判

　　1. 審判實(shí)踐中的常見處理方法

　　法院常將股權(quán)分割等離婚引起的復(fù)雜的財(cái)產(chǎn)分割爭(zhēng)議另案處理，一般的依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（1993年）第20條的規(guī)定：“離婚時(shí)夫妻共同財(cái)產(chǎn)未從家庭共同財(cái)產(chǎn)中析出，一方要求析產(chǎn)的，可先就離婚和已查清的財(cái)產(chǎn)問題進(jìn)行處理，對(duì)一時(shí)確實(shí)難以查清的財(cái)產(chǎn)的分割問題可告知當(dāng)事人另案處理；或者中止離婚訴訟，待析產(chǎn)案件審結(jié)后再恢復(fù)離婚訴訟。”

　　離婚爭(zhēng)議與股權(quán)分割爭(zhēng)議分開審判是近年來司法實(shí)踐中出現(xiàn)的新現(xiàn)象，引起了理論界和實(shí)務(wù)界的討論。有人反對(duì)，有人贊成，而綜觀國外，有的規(guī)定須分案審判，有的規(guī)定須并案審判，有的比較靈活，總之，沒有統(tǒng)一的模式可供借鑒。筆者認(rèn)為，離婚案件中的股權(quán)分割另案審判，有利有弊。如果在離婚案件中一并分割股權(quán)，非股東配偶取證可能性相對(duì)大一些，而且如果非股東配偶本來就沒有其他生活經(jīng)濟(jì)來源、經(jīng)濟(jì)比較困難，離婚時(shí)股權(quán)一并分割便可獲得生活費(fèi)用，其生活得以保障。如果將股權(quán)分割另案審判，可能導(dǎo)致非股東配偶舉證困難、財(cái)產(chǎn)分割久拖不決生活困難等問題，但另一方面又有利于快捷、公平地解決當(dāng)事人的離婚爭(zhēng)議。因此，實(shí)踐中采取另案審判的方式要因當(dāng)事人情況不同而有異。

　　2. 另案分割審判帶來的新問題及其解決

　　筆者作為一名專業(yè)的婚姻家庭法律師，特別想強(qiáng)調(diào)，股權(quán)分割另案審判帶來兩個(gè)新的問題：第一，股權(quán)價(jià)值本身就具有較大的不確定性，會(huì)隨著公司運(yùn)營而不斷變化，那么離婚案件結(jié)束后單獨(dú)的股權(quán)分割案件中，股權(quán)價(jià)值應(yīng)選擇哪個(gè)時(shí)點(diǎn)確定？這涉及股權(quán)價(jià)值確定的基準(zhǔn)時(shí)間問題以及股權(quán)價(jià)值的保全問題。第二，離婚爭(zhēng)議與股權(quán)分割爭(zhēng)議分案審判是否會(huì)加重當(dāng)事人的訟累？包括訴訟費(fèi)用及時(shí)間。下面一一分析：

　　（1）關(guān)于股權(quán)價(jià)值確定的基準(zhǔn)時(shí)間（采用評(píng)估方法的，即是評(píng)估基準(zhǔn)日）

　　《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》（2007年）第8條規(guī)定了關(guān)于離婚后的財(cái)產(chǎn)糾紛中財(cái)產(chǎn)價(jià)值的確定規(guī)則：“審理離婚后的財(cái)產(chǎn)糾紛，財(cái)產(chǎn)的價(jià)值應(yīng)區(qū)別不同情況予以確定：若屬于雙方約定或法院判決不予處理的財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)價(jià)值以處理時(shí)市場(chǎng)價(jià)值確定；若屬于一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損的財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)價(jià)值的確定可適用‘就高’原則，即離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值高，以離婚時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值確定；處理財(cái)產(chǎn)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值高，以處理財(cái)產(chǎn)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值確定。”該條規(guī)定符合公平原則，是比較合理的，值得借鑒。因?yàn)椋诜蚱薰餐械墓蓹?quán)真正分割以前，其股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益一直為夫妻共同共有，即離婚后雖然夫妻身份關(guān)系解除了，但夫妻共同共有股權(quán)的狀態(tài)一直持續(xù)到另案分割股權(quán)時(shí)；而一般的另案分割股權(quán)不是某一方的過錯(cuò)所致，而是因股權(quán)價(jià)值確定耗時(shí)過長法院主動(dòng)決定另案審判，因此，應(yīng)按正常情況，以處理時(shí)的股權(quán)價(jià)值為分割依據(jù)。

　　（2）關(guān)于股權(quán)價(jià)值的保全

　　根據(jù)前述，如果是法院決定或者當(dāng)事人約定股權(quán)分割問題另案處理的，應(yīng)該按照處理時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值進(jìn)行分割。一般公司經(jīng)營較好的，按照處理時(shí)確定股權(quán)價(jià)值對(duì)非股東配偶一方較為有利；如果公司經(jīng)營下滑，非股東配偶與股東配偶共同承擔(dān)這種下滑的風(fēng)險(xiǎn)也是合理的。但是存在一種不合理的情況：股東配偶利用離婚時(shí)與離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛時(shí)這段時(shí)間間隔惡意降低該公司股權(quán)價(jià)值，使得非股東配偶利益受損。于是涉及到股權(quán)價(jià)值保全問題。由于訴訟中也可能出現(xiàn)這種情況，也涉及股權(quán)價(jià)值保全，因此，下面將專門討論股權(quán)價(jià)值的保全問題。

　　（3）訴訟費(fèi)用問題

　　《訴訟費(fèi)用交納辦法》第13條規(guī)定了案件受理費(fèi)的交納標(biāo)準(zhǔn)，財(cái)產(chǎn)案件與非財(cái)產(chǎn)案件的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不同，前者比較高。離婚案件每件交納50元至300元，涉及財(cái)產(chǎn)分割的部分，財(cái)產(chǎn)總額不超過20萬元的不另行交納，超過20萬元的部分，按照0.5%交納；而一般財(cái)產(chǎn)案件分段累計(jì)交納，費(fèi)用明顯高出離婚案件中涉及財(cái)產(chǎn)分割的部分。因此，離婚案件結(jié)束后，單獨(dú)的股權(quán)分割等財(cái)產(chǎn)案件如何收費(fèi)，將對(duì)當(dāng)事人利益產(chǎn)生重大影響。《最高人民法院關(guān)于離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的請(qǐng)示的復(fù)函》（2003年）：“《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定，只適用于當(dāng)事人在提起離婚訴訟時(shí)同時(shí)提出財(cái)產(chǎn)分割的案件。本案當(dāng)事人向人民法院起訴離婚時(shí)已提出請(qǐng)求分割夫妻關(guān)系存續(xù)期間共同出資建辦的煤廠，人民法院因該請(qǐng)求涉及案外人財(cái)產(chǎn)在離婚判決中未予分割，告知當(dāng)事人另行起訴。在離婚案件判決后，當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求分割該煤廠，且該煤廠所涉案外人財(cái)產(chǎn)已經(jīng)人民法院的有關(guān)民事判決所確定。因此，應(yīng)視為該案屬當(dāng)事人在提出離婚訴訟的同時(shí)提出財(cái)產(chǎn)分割的案件，按照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第五條第一項(xiàng)的規(guī)定收取訴訟費(fèi)用，不應(yīng)按普通財(cái)產(chǎn)案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收訴訟費(fèi)。”該條復(fù)函確定了一個(gè)原則：離婚后單獨(dú)提起的財(cái)產(chǎn)分割案件，如果不涉及第三人的財(cái)產(chǎn)，視為與離婚訴訟同時(shí)提出的財(cái)產(chǎn)分割案件。盡管《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》已為《訴訟費(fèi)用交納辦法》所代替，但是最高人民法院的答復(fù)仍具有合理性，不會(huì)因分案審判而加重當(dāng)事人的訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，應(yīng)該堅(jiān)持其所確立的原則。

　　（七）難點(diǎn)六：股權(quán)價(jià)值的保全

　　對(duì)于股權(quán)本身，可以根據(jù)婚姻法和民事訴訟法等的規(guī)定采取訴訟中或訴前保全措施，以防止股東配偶轉(zhuǎn)讓或隱匿股權(quán)。但是，在訴訟中或者訴訟前，如果有的股東配偶利用其控制股東地位來影響公司經(jīng)營決策，通過低價(jià)出售、無償贈(zèng)與、偽造債務(wù)、設(shè)立賬外賬或者不當(dāng)?shù)貫樗颂峁?dān)保等手段將公司財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至另外的與自己有利益關(guān)聯(lián)的公司，從而使公司財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，使公司資產(chǎn)縮水、股權(quán)價(jià)值降低，致使非股東配偶一方的權(quán)益受損，非股東配偶該如何救濟(jì)自己的權(quán)利？

　　就目前來看，目前可行的措施有兩種：一是事前預(yù)防，即訴前或訴訟中證據(jù)保全；二是事后救濟(jì)。兩種措施是補(bǔ)充關(guān)系，一般宜采取前者，只有在前者不足以保護(hù)非股東配偶利益時(shí)才適用后者，因?yàn)榍罢哂鞋F(xiàn)行的明文法律依據(jù)且成本較低、一般不會(huì)損害他人利益。筆者在代理離婚案件中，也曾申請(qǐng)法院對(duì)待評(píng)估公司財(cái)務(wù)賬冊(cè)（包括書面財(cái)務(wù)賬簿及電子賬）進(jìn)行保全，但法院均認(rèn)為沒有法律依據(jù)，無法操作。但筆者認(rèn)為非股東配偶一方擁有申請(qǐng)證據(jù)保全的權(quán)利。具體的論述如下：

　　1. 現(xiàn)行法中賦予了非股東配偶申請(qǐng)?jiān)V訟中證據(jù)保全的權(quán)利

　　現(xiàn)行法中賦予了非股東配偶申請(qǐng)?jiān)V訟中證據(jù)保全的權(quán)利。所謂證據(jù)保全，保全與公司資產(chǎn)相關(guān)的證據(jù)，并將其作為確定評(píng)估范圍的依據(jù)，并以該范圍內(nèi)的資產(chǎn)價(jià)值作為夫妻股權(quán)分割的依據(jù)。依《民事訴訟法》（2007年修訂）第74條、《證據(jù)規(guī)定》第23條和第24條的規(guī)定，非股東配偶可以在訴訟中申請(qǐng)證據(jù)保全。《民事訴訟法》（2007年修訂）第74條規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，訴訟參加人可以向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)，人民法院也可以主動(dòng)采取保全措施。”《證據(jù)規(guī)定》第23條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第七十四條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)，不得遲于舉證期限屆滿前7日。”《證據(jù)規(guī)則》第24條規(guī)定：“人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。人民法院進(jìn)行證據(jù)保全的，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場(chǎng)。”考慮到公司的獨(dú)立法人地位，其正常運(yùn)營不應(yīng)受到不當(dāng)或不必要的干預(yù)，因此，在執(zhí)行證據(jù)保全時(shí)應(yīng)采取對(duì)公司傷害最小的措施。一般的證據(jù)保全，法院可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。在離婚訴訟中，保全公司資產(chǎn)的價(jià)值是為了保全股權(quán)價(jià)值，即只要能提供評(píng)估的完整的資產(chǎn)范圍即可，因此宜采取拍照、復(fù)制、錄音、錄像、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法，固定公司在證據(jù)保全時(shí)的真實(shí)經(jīng)營狀況即可，而不宜查封、扣押公司資產(chǎn)。

　　2. 非股東配偶在訴訟前申請(qǐng)證據(jù)保全的權(quán)利

　　現(xiàn)行法律規(guī)定中沒有賦予非股東配偶申請(qǐng)?jiān)V前證據(jù)保全的權(quán)利，訴前證據(jù)保全只有在法律、司法解釋有規(guī)定的情況下才可以進(jìn)行。而筆者認(rèn)為，有必要賦予非股東配偶一方申請(qǐng)?jiān)V前證據(jù)保全的權(quán)利。夫妻間發(fā)生矛盾，一方起訴離婚需要經(jīng)過受理的過程，另一方可能在此期間為上述的不當(dāng)行為，還可能銷毀會(huì)計(jì)資料等；另外，如果將股權(quán)分割爭(zhēng)議與離婚爭(zhēng)議相分離而另案審判，在股權(quán)分割的訴訟前，股東配偶有充裕的時(shí)間為上述行為。由于采取的保全方式中不包括查封、扣押等，不會(huì)影響到公司的正常運(yùn)營，因此，其證據(jù)保全的效力可以一直持續(xù)至公司資產(chǎn)評(píng)估時(shí)，不受一般的訴前證據(jù)保全中15天起訴期限的限制。至于訴前證據(jù)保全的條件及程序，可以參照《商標(biāo)法》中證據(jù)保全的規(guī)定。

　　3. 事后救濟(jì)措施

　　當(dāng)證據(jù)保全的措施不足以固定公司的全部資產(chǎn)時(shí)，還可以采取事后救濟(jì)措施。在現(xiàn)有法律框架內(nèi)，可以對(duì)《婚姻法》第47條做適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大解釋，即將轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財(cái)產(chǎn)的的行為解釋為包括間接轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為。因?yàn)椋蓶|配偶惡意減少公司財(cái)產(chǎn)的行為，表面上看侵犯的是公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)和其他債權(quán)人的利益，與夫妻股權(quán)無關(guān)，但實(shí)際上，會(huì)間接影響到股權(quán)價(jià)值，應(yīng)該屬于間接轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為，如果非股東配偶能夠證明股東配偶有上述行為，法院可以根據(jù)《婚姻法》第47條的規(guī)定，分割財(cái)產(chǎn)時(shí)對(duì)股東配偶少分或不分。

　　在具體適用該條規(guī)定時(shí)，在認(rèn)定股東配偶間接轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為時(shí)，可以借鑒《破產(chǎn)法》第32條至第34條中關(guān)于債務(wù)人行為的撤銷和無效的規(guī)定。只要非配偶股東能夠證明股東配偶在公司中處于控制地位，并且該公司在提起離婚訴訟的前一年內(nèi)及提起離婚訴訟后有下列行為之一的，法院便可認(rèn)定為股東配偶具有間接轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為：（1）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；（2）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易；（3）對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；（4）放棄債權(quán)；（5）虛構(gòu)債務(wù)或承認(rèn)不真實(shí)債務(wù)。

　　一、關(guān)系證明書、戶口簿以及身份證。

　　1、如涉及構(gòu)成事實(shí)婚姻的，應(yīng)提交居委會(huì)或村委會(huì)出具的證明。

　　2、證明被告下落不明的，應(yīng)提交被告住所地或經(jīng)常居住地村委會(huì)、居委會(huì)或公安機(jī)關(guān)的證明。

　　二、證明婚姻關(guān)系破裂的證據(jù)

　　1、如涉及家庭暴力，應(yīng)提交法醫(yī)鑒定，提出證人。

　　2、如涉及吸毒、賭博行為的，應(yīng)提交居委會(huì)或村委會(huì)或公安機(jī)關(guān)出具的證明；涉及行政處罰、刑事犯罪的，應(yīng)提交有關(guān)處罰決定或判決書。

　　3、如涉及有重婚行為或有配偶與他人同居的，應(yīng)提交上述行為相關(guān)的結(jié)婚證、子女出生證、居住證明、相片或居委會(huì)、村委會(huì)、公安機(jī)關(guān)出具的證明等證據(jù)。

　　4、因重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員引起離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。

　　三、證明由一方撫養(yǎng)子女為宜的證據(jù)

　　1、證明一方經(jīng)濟(jì)狀況良好的，應(yīng)提交工資單或其它合法收入的證明，或提交有關(guān)居住情況的證據(jù)。

　　2、如涉及10周歲以上未成年子女的，應(yīng)提交子女本人愿跟隨父或跟母生活的相關(guān)證據(jù)。

　　四、證明婚姻關(guān)系存續(xù)期間有共同財(cái)產(chǎn)的證據(jù)

　　1、證明有房產(chǎn)的，應(yīng)提交房產(chǎn)證或購房合同、交款發(fā)票或出資證明。

　　2、證明有銀行存款并申請(qǐng)法院調(diào)查的，應(yīng)提交銀行帳號(hào)；證明有股票并申請(qǐng)法院調(diào)查的，應(yīng)提交股東代碼、資金帳號(hào)；證明有車輛的，應(yīng)提交行駛證、車牌號(hào)。

　　3、證明對(duì)方在公司擁有股權(quán)的，應(yīng)提交該公司的工商登記情況、出資的證明等。

　　4、證明一方有債權(quán)債務(wù)的，除提交借據(jù)以外，必須有相關(guān)的證據(jù)佐證。

　　5、證明夫妻雙方財(cái)產(chǎn)有約定的，必須提交協(xié)議書等相關(guān)的證據(jù)。

　　6、如申請(qǐng)法院調(diào)查取證但不能提供以上線索的，依法駁回申請(qǐng)。

　　五、有具體的訴訟請(qǐng)求金額的，應(yīng)提交訴訟請(qǐng)求金額的計(jì)算清單。